老年人受到家庭成員侵犯視域下維權(quán)體制的重構(gòu)

張學(xué)軍

　　2015年，我國老年人口預(yù)計(jì)達(dá)到2.21億，約占人口總數(shù)的16%。依現(xiàn)行《老年人權(quán)益保障法》第77-79條之規(guī)定，在老年人受到家庭成員侵犯的情況下，維權(quán)體制是：①如果干涉老年人婚姻自由、遺棄、家庭暴力或者盜竊、詐騙、侵占、勒索、故意毀損老年人財(cái)物和侮辱、誹謗、虐待老年人等11種行為，構(gòu)成違反治安管理行為，則依法給予行政處罰。②如果上述行為構(gòu)成犯罪，則依法追究刑事責(zé)任。③如果家庭暴力或者盜竊、詐騙、侵占、勒索、故意毀損老年人財(cái)物、侮辱、誹謗、虐待老年人等九種行為造成損失，則依法追究民事責(zé)任。④如果干涉老年人婚姻自由、遺棄輕微，則由有關(guān)組織給予批評教育。追究各種責(zé)任依據(jù)的法均為一般法。

　　老年人與青壯年人相比具有很大的特殊性。對此，目前的維權(quán)體制并未予以全盤考慮。侵害老人合法權(quán)益的家庭成員，不能被有效地、充分地追究責(zé)任。因此，應(yīng)該實(shí)施法律改革。

　　一、知情人應(yīng)該負(fù)有報(bào)案或舉報(bào)的義務(wù)

　　依據(jù)《治安管理處罰法》第77條之規(guī)定，公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)其中違反治安管理處罰行為的信息源是：①報(bào)案;②控告;③舉報(bào);④違反治安管理行為人主動投案;⑤其他行政主管部門、司法機(jī)關(guān)的移送。依據(jù)《刑事訴訟法》第108條第1、2、4款之規(guī)定，公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)其中構(gòu)成犯罪行為的信息源是：①發(fā)現(xiàn)犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人的任何單位和個(gè)人的報(bào)案；②發(fā)現(xiàn)犯罪事實(shí)的任何單位和個(gè)人的舉報(bào)；③被害人舉報(bào)；④被害人控告；⑤犯罪人自首；⑥人民檢察院或人民法院的移送。而且，《刑事訴訟法》第108條第1 款明確規(guī)定，任何單位和個(gè)人發(fā)現(xiàn)有犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人，“有權(quán)利也有義務(wù)向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院報(bào)案或者舉報(bào)”。不過，《治安管理處罰法》并未設(shè)置類似的規(guī)定。

　　只有“發(fā)現(xiàn)有犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人”的“任何單位和個(gè)人”才有“義務(wù)”報(bào)案或者舉報(bào)，并不妥當(dāng)。其理由是：(1)一定比例的老年人事實(shí)上已經(jīng)無力舉報(bào)或控告。2015年，部分失能和完全失能老年人將達(dá)到4000萬。他們在遭受家庭成員侵害的情況下無力舉報(bào)或控告。(2)一定比例的能舉報(bào)或控告的老年人受到家庭成員的控制而沒有機(jī)會舉報(bào)或控告。(3)一定比例的能舉報(bào)或控告的老年人存在顧慮。某些受害年老年人認(rèn)為家丑不應(yīng)外揚(yáng)。一些受害老年人感到害羞、尷尬而不愿意舉報(bào)或控告。一些受害老年人認(rèn)為自己過去不周地對待加害人，而理應(yīng)遭受懲罰。一些受害老年人擔(dān)心如果控告，則可能遭到報(bào)復(fù)。一些受害人擔(dān)心自己即使控告或者舉報(bào)也無濟(jì)于事。(4)發(fā)現(xiàn)人可以行為不構(gòu)成犯罪為借口而拒絕報(bào)案或舉報(bào)。

　　立法應(yīng)該規(guī)定，若發(fā)現(xiàn)有現(xiàn)行《老年人權(quán)益保障法》第77-79條規(guī)定的違法行為，就必須報(bào)案或者舉報(bào)。具體構(gòu)想是：(1)義務(wù)人為任何單位和個(gè)人。(2)屬性。報(bào)案或者舉報(bào)系義務(wù)。(3)方式既可以采取書面形式或口頭形式，也可以采取電子形式。(4)為了保護(hù)受害人的合法權(quán)益，應(yīng)盡快報(bào)案或者舉報(bào)，例如自發(fā)現(xiàn)時(shí)起1小時(shí)之內(nèi)。(5)內(nèi)容主要包括受害老年人的姓名和地址、報(bào)案人、加害人、受害的性質(zhì)和程度、知悉的渠道。(6)接到報(bào)案或者舉報(bào)的機(jī)構(gòu)應(yīng)該進(jìn)行登記。(7) 如果義務(wù)人拒不報(bào)案或舉報(bào)，則應(yīng)和繼續(xù)實(shí)施違法行為的家庭成員承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其理由是：①既然法律明確要求發(fā)現(xiàn)有犯罪事實(shí)的任何單位和個(gè)人必須報(bào)案或者舉報(bào)，未實(shí)施即為違法；②老年受害人此后繼續(xù)遭受家庭成員的侵害，因而有新的損害；③未報(bào)案或者舉報(bào)致使實(shí)施侵害的家庭成員，未得到教育甚或懲罰，而發(fā)生了新侵害，因而未報(bào)案或者舉報(bào)與新受到的損害之間具有因果關(guān)系。④未報(bào)案或者舉報(bào)者在主觀上明知或應(yīng)知家庭成員對老年人的傷害具有循環(huán)性甚或升級性，因而在主觀上是故意的?？傊肚謾?quán)責(zé)任法》第6條第1款的要件已經(jīng)得到滿足。

　　此外，為了保護(hù)報(bào)案人或者舉報(bào)人的合法權(quán)益，還應(yīng)作出以下規(guī)定：(1)接受報(bào)案或者舉報(bào)的機(jī)關(guān)應(yīng)該對報(bào)案人或者舉報(bào)人的身份加以保密。(2)免除責(zé)任。只要報(bào)案人或者舉報(bào)人不是捏造事實(shí)、偽造證據(jù)，即使報(bào)案、舉報(bào)的事實(shí)有出入，甚至是錯(cuò)告的，也應(yīng)該免除法律責(zé)任。

　　二、組建專門的國家機(jī)關(guān)

　　目前，依現(xiàn)行《老年人權(quán)益保障法》第77-79條之規(guī)定，查明家庭成員對老年人所為違法行為的機(jī)關(guān)分為三類：(1)如果干涉老年人婚姻自由、遺棄輕微，則由“有關(guān)組織”查明事實(shí)。其他九類違法行為也應(yīng)如此。(2)如果其中的行為構(gòu)成違反治安管理的行為，則由“履行”“維護(hù)社會治安秩序，制止危害社會治安秩序的行為”之“職責(zé)”的公安機(jī)關(guān)(《人民警察法》第6條第2項(xiàng))(可被稱為“治安公安機(jī)關(guān)”)查明事實(shí)。(3)如果其中的行為構(gòu)成犯罪，則由“履行”“預(yù)防、制止和偵查違法犯罪活動”之“職責(zé)”的公安機(jī)關(guān)(《人民警察法》第6條第1項(xiàng))(可被稱為“刑偵公安機(jī)關(guān)”)查明事實(shí)。

　　根據(jù)違法性的輕重確定不同的查明事實(shí)的組織或者機(jī)關(guān)，并不妥當(dāng)。其理由是：(1)這給當(dāng)事人報(bào)案、舉報(bào)、控告設(shè)置了障礙。(2)這給“有關(guān)組織”、“治安公安機(jī)關(guān)”、“刑偵公安機(jī)關(guān)”相互推諉提供了依據(jù)。目前，“一些機(jī)關(guān)、單位或組織，認(rèn)為子女虐待、遺棄老人都是家庭糾紛，不好管也不愿管”。(3)“有關(guān)組織”未必?fù)碛凶銐虻娜肆?、物力、?cái)力。

　　立法應(yīng)該規(guī)定，組建一個(gè)負(fù)責(zé)查明現(xiàn)行《老年人權(quán)益保障法》第77-79條規(guī)定的違法行為的專門國家機(jī)關(guān)。具體構(gòu)想是：從治安公安機(jī)關(guān)劃分出部分人員成立專門的機(jī)構(gòu)。該機(jī)關(guān)可被稱為“涉老家庭違法行為公安機(jī)關(guān)”。

　　此外，這一機(jī)關(guān)的工作人員還應(yīng)接受特殊培訓(xùn)。其理由是：(1)區(qū)分虐待和意外事故不易；(2)區(qū)分健康惡化與遺棄也不易；(3)查明侵占財(cái)產(chǎn)的案件可能需要會計(jì)學(xué)等專門的知識；(4)需要特別的交流技巧。

　　三、“涉老家庭違法行為公安機(jī)關(guān)”的權(quán)責(zé)

　　依《老年人權(quán)益保障法》第77條之規(guī)定，“有關(guān)組織”的職權(quán)是：“批評教育”。依《治安管理處罰法》，“治安公安機(jī)關(guān)”的職權(quán)是：警告、罰款、行政拘留。依現(xiàn)行《刑事訴訟法》，刑偵公安機(jī)關(guān)的職權(quán)是：拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕。

　　“涉老家庭違法行為公安機(jī)關(guān)”的職權(quán)、職責(zé)應(yīng)這樣配置：(1)承擔(dān)服務(wù)職責(zé)。該機(jī)關(guān)受理報(bào)案、舉報(bào)、控告之后，應(yīng)“立即”確保老年人獲得生活資料或醫(yī)療服務(wù)，例如聯(lián)系醫(yī)生上門診治、送往醫(yī)院、送飯上門、責(zé)令加害人返還被盜財(cái)產(chǎn)或提供住房等。應(yīng)該指出，確保受害老年人獲得生活資料具有可行性。國辦發(fā)[2011]60號文件指出，“社會養(yǎng)老服務(wù)體系”“主要由居家養(yǎng)老、社區(qū)養(yǎng)老和機(jī)構(gòu)養(yǎng)老等三個(gè)有機(jī)部分組成”；“居家養(yǎng)老服務(wù)”“以上門服務(wù)為主要形式”，以“提供家務(wù)勞動、家庭保健、輔具配置、送飯上門、無障礙改造、緊急呼叫和安全援助”為內(nèi)容;“機(jī)構(gòu)養(yǎng)老服務(wù)”機(jī)構(gòu)分為“老年養(yǎng)護(hù)機(jī)構(gòu)和其他類型的養(yǎng)老機(jī)構(gòu)”兩類，前者“主要為失能、半失能的老年人提供專門服務(wù)，重點(diǎn)實(shí)現(xiàn)以下功能：1.生活照料……2.康復(fù)護(hù)理……3.緊急救援”，而后者“為不同類型的老年人提供集中照料等服務(wù)”；“到2015年”，該體系“基本形成”。當(dāng)然，所涉及的費(fèi)用由違法行為人支付。

　　(2)承擔(dān)保護(hù)的職責(zé)?！吧胬霞彝ミ`法行為公安機(jī)關(guān)”應(yīng)該防止發(fā)生迫在眉睫的新?lián)p害，例如責(zé)令加害人遷出老年人居住的住所、責(zé)令加害人停止侵害等。

　　(3)支持訴訟的職責(zé)?！吧胬霞彝ミ`法行為公安機(jī)關(guān)”應(yīng)為決定民事起訴、刑事自訴的老年人提供全面的支持。而且，“涉老家庭違法行為公安機(jī)關(guān)”認(rèn)定的事實(shí)應(yīng)得到法院的認(rèn)可。否則，當(dāng)事人及其代理人必須重復(fù)公安機(jī)關(guān)的工作，浪費(fèi)了人力、物力、財(cái)力。而且，該機(jī)關(guān)認(rèn)定事實(shí)時(shí)采用的證明標(biāo)準(zhǔn)更高。

　　(4)調(diào)解的職責(zé)?！吧胬霞彝ミ`法行為公安機(jī)關(guān)”可以就民事責(zé)任進(jìn)行調(diào)解。如果受害人予以諒解，則可以免除行政處罰。這既有利于教育違法行為人，又有利于消除加害人和受害人之間的對立情緒。

　　(5)享有行政處罰權(quán)。如果家庭成員實(shí)施的違法行為構(gòu)成違反治安管理處罰的行為且，則依法給予警告、罰款、行政拘留。

　　(6)享有對實(shí)施違法行為的家庭進(jìn)行批評教育、責(zé)令具結(jié)悔過之權(quán)。

　　四、“涉老家庭違法行為公安機(jī)關(guān)”遵循的程序

　　依《治安管理處罰法》和現(xiàn)行《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，治安公安機(jī)關(guān)調(diào)查和刑偵公安機(jī)關(guān)偵查的主要區(qū)別是：(1)前者不包括“強(qiáng)制措施”。治安公安機(jī)關(guān)在調(diào)查過程中不能采取強(qiáng)制措施。(2)詢問查證的時(shí)間不同。治安公安機(jī)關(guān)傳喚后詢問查證的時(shí)間通常“不得超過八小時(shí)”(《治安管理處罰法》第83條第1款)。刑偵公安機(jī)關(guān)“傳喚、據(jù)傳持續(xù)的時(shí)間不得超過12小時(shí)”(《刑事訴訟法》第117條第2款)。(3)只有刑偵公安機(jī)關(guān)有權(quán)搜查和通緝。

　　立法應(yīng)該規(guī)定，“涉老家庭違法行為公安機(jī)關(guān)”可依《治安管理處罰法》的規(guī)定加以調(diào)查，另一方面應(yīng)被賦予較大的程序權(quán)。即為了最大限度地保護(hù)老年人的合法權(quán)益，“涉老家庭違法行為公安機(jī)關(guān)”應(yīng)享有搜查權(quán)。