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報告人陳希國:論律師主持調(diào)解的制度走向——基于法院“特邀調(diào)解+司法確認”模式的設想

時間:2018-07-12   來源:  責任編輯:fml

尊敬的各位領導、專家、老師,各位同仁:

  大家好,我來自山東省高級人民法的陳希國,這次提交論壇的文章是《論律師主持調(diào)解的制度走向——基于法院“特邀調(diào)解+司法確認”模式的設想》,為什么研究這個題目?我想簡單介紹一下。我為什么寫論律師主持調(diào)解,因為如果我寫律師調(diào)解,現(xiàn)在很多法官、律師,一說律師調(diào)解,就會想到律師協(xié)助法院參與,大部分的概念停留在參與調(diào)解概念上,但2015年中央提出關于完善矛盾糾紛的意見就提到了鼓勵律師居中主持調(diào)解。現(xiàn)在很多法院的人,法官、法院領導對律師主持調(diào)解感覺不可能,律師是一方代理人,怎么主持調(diào)解,這不就是干法官的事嗎,職能不是錯亂了嗎?很多人很難接受律師作為居中主持調(diào)解,能不能行得通,包括律師也是存疑。從實踐當中來看,去年最高院已經(jīng)下達了關于律師調(diào)解的意見,實踐當中山東也是一個試點單位,從推進情況來看,也不是很理想。什么樣的律師愿意主持調(diào)解?多數(shù)是經(jīng)濟上比較寬裕,做得比較成功的律師想?yún)⑴c一些公益的事情,想回饋社會做一些律師調(diào)解,不收費,他們覺得收費幾百塊錢可以不收,就是抱著做公益心的心態(tài)做律師調(diào)解,實際現(xiàn)狀并不是說推動律師調(diào)解就做出來了。為什么要推動律師主持調(diào)解?律師與法官是職業(yè)共同體,而且律師主持調(diào)解是其他的調(diào)解所不能代替的,現(xiàn)在很多人也提到了一個問題是人民調(diào)解,其實人民調(diào)解遇到了很大的瓶頸,在法院我們都明白,現(xiàn)在人民調(diào)解調(diào)整什么案子?多數(shù)是家長里短的案子,但是現(xiàn)在到法院的案子矛盾非常復雜,就是一個買賣糾紛或者是一個借貸糾紛,背后也涉及很多事,可能涉及到一系列的詐騙案,它并不只是家長里短的事情,所以很多人民調(diào)解解決不了這個事情。大家覺得有了行政調(diào)解,現(xiàn)在行政機關做行政調(diào)解有多少案子?基本上行政機關有些案子一句話就是法院起訴吧,法治社會一定要去法院起訴。很多人說法院推這種律師主持調(diào)解的,案多人少,把案子分流出來。我昨天報道的時候跟領導請假了,因為我們周六上班,山東所有基層法院他們周末都要上班,尤其業(yè)務性法官,都不下班,都要上班。案多人少并不是為了寫這個文章需要列了多少數(shù)據(jù),那些東西都是不直觀的,多少萬的上漲,根本不能體會到法官有一百個案子在亮黃燈那種緊張的感覺,其實案子忙不過來。為什么?有人說法院是最后一道防線,其實沒有防線,很多防線不好使,不是我們想的那么樂觀。律師調(diào)解是很好的增長點,它有幾個其他調(diào)解所不具備的優(yōu)勢。比如,律師很專業(yè),它具有很多的法律知識,很多老百姓分不清楚,覺得都是搞法律的。我們現(xiàn)在判案子法官為什么那么難,當庭提交的證據(jù)里面都會有相關案件的類案檢索,其實都到這個程度了,很多律師做的比法官還要好,很多律師事務所自己研發(fā)了類案檢索系統(tǒng),比法院用得還好使。如果用律師主持調(diào)解,他能最大限度給當事人一個合理的訴訟預期,現(xiàn)在人民調(diào)解說得不大到位的時候給后續(xù)訴訟造成很大麻煩,因為他解釋不明白,但是律師會基于大數(shù)據(jù)的分析,能給當事人以合理的訴訟預期,我的調(diào)解不是隨便調(diào)的,而且我還能調(diào)很多很多案件,所有案件我都能調(diào),而且我有專業(yè)知識,而且這種律師調(diào)的時候是基于一個合理的訴訟預期,在這個基礎上調(diào)老百姓包括當事人他更能信服,而且后續(xù)的矛盾和強制執(zhí)行帶來的后果都會很好。我覺得這是我覺得律師主持調(diào)解最大的功能,它是很多調(diào)解不能代替的,是一個新的調(diào)解增長者。

  很多人說律師怎么能調(diào)解?這不違背律師法嗎,他們覺得沒有法律支撐。其實,律師法28條有一個兜底條款,最后寫了可以等等訴訟業(yè)務,等這種法律服務業(yè)務,主持調(diào)解不就是法律服務嗎?把28條擴大解釋是不違背律師法的。擴大解釋這種法律依據(jù)并沒有問題,而且中央到司法部出了很多文件,政策方面也不存在障礙,而且很多地方已經(jīng)開始實踐了,做得不錯的地方,包括青島有一個城鎮(zhèn)調(diào)解中心,有一些熱心公益律師在調(diào)解中心,他們其實就是行使律師主持調(diào)解的功能,只不過由法院進行委派。

  既然不存在障礙,我們怎么去做?依托律協(xié),依托律師事務所,依托行業(yè)組織,通過加入法院委托或者委派,聘用一部分特別好,有公益心,道德品質比較好的律師。一旦這個律師成為特邀調(diào)解律師,法院給你授冊,相當于法院認可你的能力和品質,這個對律師來說也有動力。律師調(diào)解以后,拿到法院可以司法確認,它有效力,這是律師參與調(diào)解在我設計模式里面有獨特的優(yōu)勢。當然,很多微觀設計必須得要配套,很多律師很大的顧慮是我調(diào)解了案子就不能代理這個案子,認為代理這個案子比調(diào)解掙的錢還要多,這個時候一定要使律師調(diào)解付出的勞動量低于訴訟的勞動量,而且要多代多主動調(diào)解,薄利多銷的感覺,這時候單靠公益的推動很難長久,要靠市場化機制,這種市場化要有一個好的收費辦法。此外,還要設計好銜接和回避制度,包括調(diào)解以后怎么避免代理或者變相代理的問題這個問題,適應調(diào)解的范圍的擬定的問題,調(diào)解了以后和訴訟階段的銜接問題,還包括司法確認的管轄法院問題?,F(xiàn)在司法確認的管轄法院看似是個小問題,其實你確定不了管轄法院,法院不愿意去司法確認,因為司法確認有風險,很難辨別到底是不是虛假調(diào)解,一旦是虛假調(diào)解,法院再執(zhí)行是面臨很大風險的,這個時候要確立好這樣的機制。最后還有約束,懲戒還有虛假調(diào)解的防范機制等等,我在文章都做了解釋,當中都是一些粗淺的想法,還沒有實證案例驗證我的想法,不當之處請批評指正。

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