第八屆全國杰出青年法學家、中國社會科學院法學所民法室主任 謝鴻飛

尊敬的各位領導、各位來賓：大家好。????????

　　民法典編纂可謂當前法治建設的標志性工程。民法典調整市場經(jīng)濟、經(jīng)濟以外的其他社會領域、家庭關系和個人人格四大領域，是社會的基本法、國之大典。它為市場經(jīng)濟提供一般交易規(guī)則，包括權利交易和權利保障規(guī)則;為非經(jīng)濟的社會領域提供一般規(guī)則;為家庭秩序的穩(wěn)定、和諧提供制度資源;促進個人人格的全面和自由發(fā)展。

　　除了上述民法典的一般功能之外，在建設法治中國的進程中，中國民法典似乎還應承載如下期待和愿景：

　　一是發(fā)揮“半部憲法”的功能，更深刻地形塑社會并影響社會的運行體制和機制。民法典應承擔落實憲法基本權利的重任，將基本權利在民事領域細化和類型化，并提供翔實的確認和保護規(guī)則。在中國憲法實施機制不盡如人意的當下，中國民法典的憲法功能就更彌足珍貴。1986年的《民法通則》作為“權利播種機”、“權利宣言書”，贏得了世界聲譽，民法典更應通過細致而微的規(guī)則設計確認和保護民事權利，從而間接劃定公權力的作用領域，甚或將公權力圈入私法規(guī)則和制度的“鐵籠”。民法典規(guī)定的權利類型越豐富、越細致，就越能限制公權力的濫用。正因為民法典與憲法同樣有控制權力和保護權利的雙重功能，編纂民法典才成為“實現(xiàn)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的重大舉措”。

　　二是凝聚中國人的道德共識，展現(xiàn)中國人的價值觀念和實踐理性，同時因應社會實踐的要求，并為未來社會的發(fā)展預留空間。民法典的全部內容無外乎社會生活的記載和總結，它必然要展現(xiàn)中國人生活世界的重要部分，呈現(xiàn)中國人的重要社會交往規(guī)則和實踐理性。其中最關鍵的內容無疑是道德共識、價值理念和文化象征等精神層面的因素，民法典應將這些精神要素澆筑到具體的制度和規(guī)則中，妥當平衡各方主體的利益，賦予權利和利益，分配風險和義務。

　　三是建立一個前后一致、邏輯圓融、層次分明的有機法律體系。民法典之所以稱為“法典”而不是“法”，就在于它必須將適用于不同民事領域的海量規(guī)則，按照特定的法學邏輯和原理，整合為一個“有機”的、整全的規(guī)則體系?！坝袡C”的內核主要是將看似毫無關聯(lián)的不同民事領域的規(guī)則，通過法律作業(yè)建立起彼此之間的法律關聯(lián)和意義脈絡。中國民法典的底限要求是建構一個沒有任何矛盾的規(guī)則體系。但一部偉大的民法典不可能止步于此，它還要求民法典體系結構精美、層次分明、邏輯清晰、首尾一貫。

　　《民法總則》頒行后，立法機關正在進行民法典分則的編纂工作。在中國語境中，民法典應如何最大限度發(fā)揮其法治意義，主要集中在如何處理如下幾對關系：

　　一是民事關系和商事關系。隨著市場經(jīng)濟的建立和完善，無論在城市還是農村，曾經(jīng)的“鄉(xiāng)土中國”很大程度上走向了“商土中國”，社會分工的細密化也使人與人之間的彼此依存程度增加，契約關系的數(shù)量也大為增加。在資本大量下鄉(xiāng)后，農村的社會關系也一定程度上被商化。傳統(tǒng)民法典依存的以農業(yè)為主的社會基礎已不復存在，至少在交易領域，民法典調整的交易原型多半不再是兩個民事主體之間的交易，而是至少有一方是商事主體的交易。此時，民法典應如何區(qū)隔民事關系和商事關系就成為重大問題和疑難問題。

　　二是法教義學和社會實踐。任何民法典都以特定的社會生活為調整對象，立法者在設計規(guī)范內容時，自然必須參酌和尊重社會經(jīng)驗、社會秩序和民眾智慧。另一方面，民法典當然必須以學理支撐。民法典的立法者總結和表達社會經(jīng)驗并非易事，因為不同的人，對社會的體驗不可能沒有差異。為此，立法者必須體察社會細微的變化，拓展大眾參與立法的渠道，總結大多數(shù)人的生活經(jīng)驗和價值取向。此外，法律應容讓習慣(包括行業(yè)習慣和地區(qū)習慣)，使民法典與社會生活更為交融。

　　三是固有與普適。中國民法典的編纂當然可以全然照搬西方民法學的原理、概念、制度和規(guī)則，但作為生活百科全書的民法典，與社會生活和社會行為中的倫理道德、價值秩序、意義體系、文化觀念等“民族精神”密切相關，更與一國的社會經(jīng)濟和技術情勢須臾不可分，簡單照搬是不可能的。如果真能通過民法典實現(xiàn)中華文化復興，民法典就可成就“為萬世開太平”的偉業(yè)。無論這一目標是否能達成，民法典編纂必須恪守的底線是：民法典應該體現(xiàn)中國人的生活，而不是抽象的人的生活。最應引起關切的中國民法典的固有法成分，主要是家庭制度和土地權利制度。

　　四是公法和私法關系。中國民事法律的沉疴痼疾之一，是在民法典中加入了大量的公法規(guī)范，尤其是國家對經(jīng)濟的管制性規(guī)范。為區(qū)分國家管制規(guī)范和民法典的自治規(guī)范，同時實現(xiàn)兩者不同的規(guī)范意旨，民法典可以采用引致性規(guī)范納入公法，但無需在民法典中重申公法的內容。民法典引致公法的條文主要包括幾個方面：一是公法對習慣作為法源的限制，習慣如果背離了國家的管制目標，不得成為習慣法;二是在物權法領域中引入對所有權的法定限制，即公法規(guī)定的所有權行使的法定義務，如遵守環(huán)境保護規(guī)則等;三是在合同法領域中引入公法管制規(guī)范，對合同效力進行限制;四是在侵權法領域中引入公法規(guī)范，強化對受害人的保護。

　　中國民法典的編纂距德國民法典、法國民法典等范式民法典已二百多年，具有相當充分的后發(fā)優(yōu)勢。對中國民法典編纂的愿景，當然是充分運用后發(fā)優(yōu)勢，制定出一部契合中國人生活、體現(xiàn)時代精神、內容合理、結構嚴謹、層次分明的民法典。目前我國周邊國家如越南、柬埔寨等都有了自己的民法典，加之“一帶一路”事業(yè)的蓬勃發(fā)展，中國民法典理應成為周邊國家的藍本，通過民法典成為法律文化的輸出國家。1949年后，中國民法典篳路藍縷的編纂過程、社會和經(jīng)濟的發(fā)展、民法學術的積累、政治資源的支持和中國綜合國力的提升，都使我們有理由、有信心期待一部偉大的中華人民共和國民法典。