浙江光華法學(xué)院教授，浙江省金融法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng) ?李有星

????????尊敬的王會(huì)長(zhǎng)、陳會(huì)長(zhǎng)，各位嘉賓，感謝大會(huì)給我這個(gè)機(jī)會(huì)，我今天發(fā)言的主題叫“民間融資的法治保障”，昨天回去以后，晚上認(rèn)真看了王會(huì)長(zhǎng)為企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展打造良好法治環(huán)境的文章，所以今天的講話也有了底氣。

　　發(fā)言之前我想先提幾個(gè)問題。

　　1.約80%的中小微企業(yè)是通過民間融資完成的，也就是民間融資在整個(gè)社會(huì)生活中是客觀存在的，忽視它肯定是不行的。

　　2.民間融資是不是“法無禁止即可為”?

　　3.三非經(jīng)營(yíng)到底是人性惡的結(jié)果，還是制度批量犯罪造成的?

　　4.如何認(rèn)識(shí)中央金融和地方金融的邊界?

　　5.我們所謂打擊高利貸，到底目前為止有沒有法律在打擊，具體的條文是什么?

　　如果我們考慮這些問題以后，我們發(fā)現(xiàn)民間融資其實(shí)是目前一個(gè)必須解決，而且面臨著巨大法律挑戰(zhàn)以及法治需求十分迫切的問題。我們國(guó)家不缺少對(duì)正規(guī)金融的研究，“一行三會(huì)”管得死死的，我們可以看到三個(gè)金融就可以把民間金融完全封死：《商業(yè)銀行法》的11條，《證券法》22條，國(guó)務(wù)院1998年“27號(hào)令”，所用的語(yǔ)言是絕對(duì)封殺式的語(yǔ)言，任何機(jī)構(gòu)和企業(yè)不得從事證券類的業(yè)務(wù)，未經(jīng)政府和銀行批準(zhǔn)，任何企業(yè)不得從事融資類的業(yè)務(wù)。好像“一行三會(huì)”有能力管這個(gè)，但是事實(shí)上我們說沒有能力，而且這種封殺式法律術(shù)語(yǔ)給我們國(guó)家的經(jīng)濟(jì)生活和金融生活帶來巨大的問題，所以現(xiàn)在叫做“一行三會(huì)”現(xiàn)在自己想管的管不了，邊界不清晰，地方政府想支持中小企業(yè)，缺乏法律基礎(chǔ)，地方立法由于上位法的不合理寸步難行，所以我想今天講這個(gè)話題，希望可以引起法律界的重視，真正為中小微實(shí)體以及地方金融的發(fā)展立法提供法治保障。

　　首先看法治邏輯，民間融資是解決中小企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性融資的需求，而不是現(xiàn)在講的倒賣資金或者消費(fèi)融資的格局。美國(guó)有一個(gè)“消費(fèi)者金融保護(hù)”的說法，借貸融資中有幾種，股權(quán)式融資、借貸式融資，還有用于消費(fèi)的融資，學(xué)生拿來交學(xué)費(fèi)叫做消費(fèi)，其實(shí)這些領(lǐng)域我們是保護(hù)融資者。從整體來講，民間融資面臨著一個(gè)到底要不要管，誰(shuí)管的問題，其實(shí)這個(gè)事情現(xiàn)在的目標(biāo)是很清楚的，肯定是“一行三會(huì)”管，這提出一個(gè)要強(qiáng)化地方金融的問題，我們知道地方政府，比如深圳這么大的地方，地方要扶持地方企業(yè)，賦予融資權(quán)，政府是沒有權(quán)力的，權(quán)力集中在中央。所以一個(gè)地方最了解企業(yè)，可是沒有能力給企業(yè)民間融資的權(quán)力。這個(gè)是最大的問題。

　　我們可以看到，如果說要完成民間融資的地方管理，必須在一些法律上做出調(diào)整，特別是剛才講到《商業(yè)銀行法》、《證券法》是典型的機(jī)構(gòu)監(jiān)管+功能監(jiān)管模式，你要辦機(jī)構(gòu)我批，沒我批，所有人都不能做，這叫什么業(yè)務(wù)呢?現(xiàn)在的證券也是說民間配資，有人需要資金，我給他資金，把它往非法經(jīng)營(yíng)角度靠，什么叫證券業(yè)務(wù)，證監(jiān)會(huì)說了算，這種功能性監(jiān)管，實(shí)際上又是不合理的狀態(tài)，我們說這是未來需要修改的?？傮w設(shè)想應(yīng)該是中央和地方金融定級(jí)分層，中央管系統(tǒng)的風(fēng)險(xiǎn)管理，地方主要是為小中微實(shí)體服務(wù)。我們應(yīng)該把“一行三會(huì)”無法明確的內(nèi)容，由地方政府兜底。

　　民間融資的法治困境在哪里?

　　1.目前以“非法”為管理手段。沒批就是非法，所以如果說是一種制度改革，最終要改的就是這個(gè)領(lǐng)域，采取太嚴(yán)的審批肯定也是個(gè)問題。

　　2.如果從民間來講，最后什么都不管，那么最后我就看第三步。就是結(jié)果論，你用了錢，干好了，什么都不管，干不好刑事犯罪，這個(gè)從社會(huì)治理來看，也不應(yīng)該是一步到位，應(yīng)該從民事到刑事監(jiān)管領(lǐng)域。

　　我們之所以出現(xiàn)這樣的問題，民間融資的合法空間比較少，主要是在法上面做了嚴(yán)格的控制，第一個(gè)就是非法集資的空間小，集資說到底就是20萬和企業(yè)100萬融資以內(nèi)豁免，是自由的，30個(gè)人—150個(gè)人，現(xiàn)實(shí)的中小微企業(yè)來講，這個(gè)數(shù)字少了。

　　另外國(guó)務(wù)院的27號(hào)令，這個(gè)令有幾條，未經(jīng)人民銀行批準(zhǔn)，所干的這些事情就是非法經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)。未經(jīng)人民銀行批準(zhǔn)，所干的這些業(yè)務(wù)就是非法業(yè)務(wù)。從正規(guī)金融來講是沒問題的，但是必須尊重民間的需求。 現(xiàn)在人民銀行的定位是很清晰的，應(yīng)該是宏觀審慎的監(jiān)管，不應(yīng)該具體落實(shí)到這些。

　　法治期盼是什么呢?

　　1.給民間融資的合法性留出空間，這個(gè)空間要從法的角度去調(diào)整。

　　2.修改完善和構(gòu)建有利企業(yè)民間融資的法律規(guī)范。1998年的時(shí)候，銀監(jiān)會(huì)還在人民銀行沒有分出來。247號(hào)令這一點(diǎn)現(xiàn)在還沒有改。

　　在證券法修改的時(shí)候，希望把民間融資這一塊領(lǐng)域吸收進(jìn)去，我們一定是融資不像融資，交易不像交易，而且喊口號(hào)是投資者保護(hù)，最后的結(jié)果是什么都做不成。

　　3.民間融資包括真正調(diào)整放貸，這一方面的條例應(yīng)該出來。

　　另外一個(gè)就是涉及到中央和地方金融關(guān)系的應(yīng)該以國(guó)務(wù)院名義出臺(tái)，最近涉及到互聯(lián)網(wǎng)金融。實(shí)際上互聯(lián)網(wǎng)金融是很簡(jiǎn)單的事情，就是互聯(lián)網(wǎng)融資功能，就是原來民間借貸、民間金融的這一塊東西互聯(lián)網(wǎng)化。所以人民銀行等有關(guān)部門一定要把互聯(lián)網(wǎng)金融和金融互聯(lián)網(wǎng)混同在一起，這個(gè)實(shí)際上是有問題的，金融互聯(lián)網(wǎng)是具有牌照資格的人借用一種技術(shù)進(jìn)行提升，而互聯(lián)網(wǎng)金融是因?yàn)橐环N跨界，因?yàn)槟阍瓉矸鈿⒌锰?，借助先進(jìn)工具切入民間金融的領(lǐng)域，不敢切入正規(guī)金融領(lǐng)域。但是民間金融領(lǐng)域是可以介入的，變成現(xiàn)在沒人管、管不了，只能隔空喊話，設(shè)計(jì)和法治理念完全相背的東西。

　　4.修正非法集資的起征額。

　　最后一步就是民間金融的融資立法不能等待中央頂層設(shè)計(jì)，必須是地方先行先試，最后成熟以后國(guó)家立法。溫州是在全球第一個(gè)有法可依的地方，我有幸參加了法的全程起草和頒布，有些感悟。

　　明確立法權(quán)。省級(jí)立法應(yīng)該起作用。政府應(yīng)該擔(dān)當(dāng)其監(jiān)管責(zé)任，政府應(yīng)該有能力和責(zé)任管理地方民間融資，構(gòu)成金融機(jī)構(gòu)的民間監(jiān)管。

　　構(gòu)建企業(yè)民間融資活動(dòng)的民間性、市場(chǎng)化、法治化管理制度。金融領(lǐng)域一定是事前、事中、事后要一致化管理，否則事前放過去，事中出了問題，這個(gè)是沒用的。金融、食品、航空三大領(lǐng)域不適用“法無禁止即可為”，一定要監(jiān)管的，無底線的備案，這個(gè)是錯(cuò)誤的。

　　為了完成這個(gè)事情必須建立公共平臺(tái)服務(wù)制度，民間融資主體的設(shè)立管理制度，和民間融資主體和中介機(jī)構(gòu)制度。還有設(shè)立程序性+實(shí)體性監(jiān)管制度。

　　我們建議在程序上多下功夫，以程序來引導(dǎo)社會(huì)人的規(guī)范運(yùn)行和發(fā)展。

　　確立協(xié)調(diào)機(jī)制，協(xié)調(diào)很復(fù)雜，但是需要完成。

　　另外就是確立民間融資的日常管理、風(fēng)險(xiǎn)控制的制度。

　　謝謝大家!