首屆“全國(guó)民法基礎(chǔ)理論與民法哲學(xué)論壇”簡(jiǎn)報(bào)三
主題報(bào)告
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　　時(shí)間：2013年11月9日，9：00—9：20
　　地點(diǎn)：大連海事大學(xué)中遠(yuǎn)報(bào)告廳
　　主持人柴學(xué)偉（遼寧省高級(jí)人民法院副院長(zhǎng)）：
　　尊敬的各位來(lái)賓，大家好！剛才，我們結(jié)束了首屆“全國(guó)民法基礎(chǔ)理論與民法哲學(xué)論壇”的開(kāi)幕式，下面是主題報(bào)告。
　　今天為論壇作主題報(bào)告的是中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，吉林大學(xué)法學(xué)院馬新彥教授，她報(bào)告人題目是：“私權(quán)的公益性”，報(bào)告時(shí)間20分鐘，請(qǐng)大家以熱烈的掌聲歡迎馬新彥教授做主題學(xué)術(shù)報(bào)告。
　　主題報(bào)告人馬新彥（中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)）：
　　非常感謝會(huì)務(wù)組和王利民教授，給我這樣一個(gè)安排。我非常榮幸能在這樣一個(gè)時(shí)刻，在首屆“全國(guó)民法基礎(chǔ)理論與民法哲學(xué)論壇”上做這樣一個(gè)主題報(bào)告。我今天報(bào)告的題目是：“私權(quán)的公益性”，這個(gè)題目，應(yīng)當(dāng)符合本屆論壇的主題。
　　私權(quán)，我個(gè)人認(rèn)為，它大體經(jīng)歷了三個(gè)大的主要發(fā)展階段。分別為初級(jí)階段、中級(jí)階段和高級(jí)階段這三個(gè)階段。
　　就初級(jí)階段而言，私權(quán)是作為一種客觀實(shí)在而存在的。盡管那個(gè)時(shí)候還沒(méi)有形成一個(gè)私權(quán)的制度體系，也沒(méi)有一部完整的保護(hù)私權(quán)的成文法，但是私權(quán)卻是客觀存在的。比方說(shuō)，我國(guó)古代刑法中，就有盜竊罪的規(guī)定，盜竊罪的這樣一種規(guī)定，它實(shí)際上是保護(hù)了私人所有權(quán)。所有權(quán)是最原始意義上的私權(quán)，或者說(shuō)最積極意義上的私權(quán)。那么，這一階段私權(quán)的特征呢，我覺(jué)得有這么三個(gè)：一個(gè)是它不一定有一部完整的成文法，即真正意義上的民法；第二是私權(quán)制度尚缺少私權(quán)神圣、私權(quán)行使的平等等觀念的支撐；第三就是公權(quán)的強(qiáng)盛、私權(quán)的微弱，甚至私權(quán)完全被公權(quán)所忽視。
　　私權(quán)發(fā)展的中級(jí)階段，私權(quán)不僅僅是一種客觀存在的權(quán)利，而且私權(quán)是被奉為神圣的權(quán)利。私權(quán)行使中的個(gè)人意志得到了最應(yīng)有的尊重。自由和平等成為私權(quán)保護(hù)的準(zhǔn)則性依據(jù)。這一時(shí)期，私權(quán)的保護(hù)已經(jīng)得到了最理想化的構(gòu)建。私權(quán)和公權(quán)完全分離。私權(quán)獲得自己獨(dú)立存在的空間并且具有體系化。這是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的結(jié)果。私權(quán)的這樣一個(gè)發(fā)展?fàn)顟B(tài)又成為社會(huì)發(fā)展的一個(gè)重要的推動(dòng)力。
　　私權(quán)發(fā)展的高級(jí)階段，私權(quán)的功能和作用得到了越來(lái)越大的弘揚(yáng)和發(fā)展。私權(quán)不僅僅表達(dá)個(gè)人意志和個(gè)人利益，私權(quán)還承載著社會(huì)公共利益，同時(shí)協(xié)助公權(quán)力對(duì)整個(gè)社會(huì)進(jìn)行合理的管理。
　　大量承載著公共利益的私權(quán)的產(chǎn)生，對(duì)傳統(tǒng)意義上的私權(quán)是具有顛覆性的。大量公益性私權(quán)的產(chǎn)生對(duì)傳統(tǒng)意義上的私權(quán)的很多概念和制度有顛覆的可能和趨勢(shì)。但是，盡管有這樣一種趨勢(shì)，私權(quán)的公益性還是在應(yīng)社會(huì)的需求而發(fā)展。善意取得制度大家都知道，它實(shí)際上顛覆了羅馬法的時(shí)候就已經(jīng)形成了的“任何人轉(zhuǎn)讓出去的權(quán)利不能大于自己的權(quán)利”這樣一個(gè)基本原則。那么善意取得制度下生成的善意第三人的所有權(quán)，這個(gè)第三人的所有權(quán)它實(shí)際上不僅僅表達(dá)了個(gè)人利益，同時(shí)這種所有權(quán)更重要的它是承載了整個(gè)社會(huì)的公共利益，那就是整個(gè)社會(huì)的交易安全和公有財(cái)產(chǎn)安全?？梢赃@么說(shuō)，在信賴(lài)原則下產(chǎn)生的所有的私權(quán)都是公益性的私權(quán)。這是我多年來(lái)對(duì)信賴(lài)原則進(jìn)行研究得出的體會(huì)。那么，除此之外，懲罰性賠償請(qǐng)求權(quán)也是一種公益性私權(quán)。大家都知道，在美國(guó)是懲罰性賠償最完善和最發(fā)達(dá)的國(guó)家，美國(guó)學(xué)者在論證懲罰性賠償?shù)恼?dāng)性的時(shí)候都，毫無(wú)例外的論證懲罰性賠償?shù)奶钛a(bǔ)功能。在損害性賠償?shù)奶钛a(bǔ)功能論證當(dāng)中，最有說(shuō)服力的、最占統(tǒng)治地位的學(xué)說(shuō)，是懲罰性賠償填補(bǔ)了社會(huì)整體利益的損害。就使得高于受害人損失的獲得的那一部分賠償有了正當(dāng)性。我們都說(shuō)損害賠償?shù)脑瓌t是你有多少損害我給你多少賠償。這是民法的傳統(tǒng)理論形成的這樣一種原則。而懲罰性賠償就顛覆了這樣一種理論，所獲得的賠償遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于你的損害。那么，高于的這部分損害怎么才能具有正當(dāng)性？美國(guó)的好多學(xué)者都在論證這個(gè)問(wèn)題，論證了這個(gè)正當(dāng)性，也就論證了懲罰性賠償?shù)恼?dāng)性。占統(tǒng)治地位的學(xué)者都認(rèn)為它填補(bǔ)社會(huì)整體利益損害。也就是說(shuō)，這種請(qǐng)求權(quán)承載了社會(huì)利益。
　　從我國(guó)情況來(lái)看。無(wú)論是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《食品安全法》，還是最高院關(guān)于商品房買(mǎi)賣(mài)的司法解釋?zhuān)家?guī)定了在產(chǎn)品生產(chǎn)或是商品銷(xiāo)售過(guò)程中的懲罰性賠償。這樣的損害，最大的特點(diǎn)是個(gè)體損害小、社會(huì)的波及面非常大，侵權(quán)人收益巨大。很多受害者因?yàn)閭€(gè)體損失小，不愿起訴，因?yàn)橹鲝垯?quán)利成本太高。賦予受害人懲罰性賠償，就是激勵(lì)受害者去主張權(quán)利，它是一種公益性私權(quán)，維護(hù)了公共利益。
　　還比如說(shuō)，美國(guó)衡平法上的地役權(quán)，財(cái)產(chǎn)法重述第三版有關(guān)于它的規(guī)定。傳統(tǒng)的地役權(quán)是在土地私有制基礎(chǔ)上形成的，傳統(tǒng)的地役權(quán)實(shí)際上是相鄰的土地所有者之間，獨(dú)立地以土地的通行為核心內(nèi)容的一種權(quán)利。地役權(quán)是在工業(yè)革命之后城市不斷開(kāi)發(fā)的背景下產(chǎn)生的。城市的大土地所有者為了應(yīng)對(duì)農(nóng)村人口大量涌入城市，他把土地進(jìn)行規(guī)劃，這一片土地可以建住宅，那一片土地可以建商店，進(jìn)行整體的規(guī)劃。破壞規(guī)劃的人就是義務(wù)人，其他的人就是權(quán)利人，這種權(quán)利就是衡平法上的地役權(quán)。公益性就在于對(duì)整個(gè)城市的規(guī)劃保護(hù)。哪怕某一個(gè)人購(gòu)買(mǎi)的土地得到市政部門(mén)的許可，建了一個(gè)加油站，或者建了一個(gè)醫(yī)院，但只要違背規(guī)劃當(dāng)中的地役權(quán)，其他人依然可以要求他按照地役權(quán)進(jìn)行規(guī)劃，
　　有這樣一個(gè)案例，某人購(gòu)買(mǎi)了土地，只能建住房，幾經(jīng)轉(zhuǎn)手到消防大隊(duì)，契約里沒(méi)寫(xiě)該土地只能建住房，但地役權(quán)有追及力。計(jì)劃興建消防設(shè)施，盡管得到政府的許可，但是其他居民享有衡平法上的地役權(quán)，法院判決停止建消防設(shè)施。在這種情況下，私權(quán)利可以對(duì)公權(quán)力進(jìn)行制約，這就是它的公益性。美國(guó)最早對(duì)普通法上的地役權(quán)和衡平法上的地役權(quán)是有分類(lèi)的。衡平法的地役權(quán)是在城市土地大量開(kāi)發(fā)的基礎(chǔ)上的，到最后美國(guó)法上合二為一，統(tǒng)稱(chēng)為地役權(quán)，我們可以得出，公益性的私權(quán)在不斷發(fā)展這樣一個(gè)結(jié)論。
　　保存地役權(quán)也代表一定公益性。比如遺產(chǎn)地役權(quán)。名勝古跡的所有人為供役人，市政管理人成為需役人，他們簽訂這樣一個(gè)協(xié)議。這樣，在一個(gè)古建筑上就形成了地役權(quán)，允許開(kāi)放，允許公共參觀。這樣的話(huà)，既保護(hù)了名勝古跡和古文化，同時(shí)也延續(xù)了古跡的所有人的所有權(quán)。這樣一種地役權(quán)也帶有公益性。
　　在我們國(guó)家，環(huán)境權(quán)是近幾年討論比較熱的問(wèn)題。但是對(duì)于環(huán)境權(quán)，學(xué)界的每個(gè)學(xué)科都在討論，環(huán)境法、人權(quán)法、行政訴訟法（環(huán)境公益訴訟）還有民法學(xué)者。關(guān)于環(huán)境權(quán)的定性問(wèn)題，也有很多人研究。有人認(rèn)為是公權(quán)，有人認(rèn)為是私權(quán)，我認(rèn)為他是一種公益性私權(quán)。正如健康權(quán)是民法上的權(quán)利，環(huán)境權(quán)也應(yīng)當(dāng)是民法上一種獨(dú)立的權(quán)利，是一種獨(dú)立的私權(quán)，而且具有公益性。每個(gè)人所享有的環(huán)境權(quán)是以空氣清潔、環(huán)境自然優(yōu)美的權(quán)利為內(nèi)容。你行使你的環(huán)境權(quán)的同時(shí)也給所有生活在這個(gè)環(huán)境下的人提供一個(gè)良好的環(huán)境，共享一個(gè)環(huán)境權(quán)。環(huán)境的統(tǒng)一性決定了環(huán)境權(quán)具有公益性，所以我認(rèn)為環(huán)境權(quán)為公益性的私權(quán)，應(yīng)當(dāng)被列入到民法當(dāng)中來(lái)。
　　通過(guò)上面的一些認(rèn)識(shí)，我可以得出三個(gè)結(jié)論：第一，我認(rèn)為，私權(quán)的人類(lèi)社會(huì)發(fā)展史，是公權(quán)力與私權(quán)利配置關(guān)系的進(jìn)化史；第二，公益性私權(quán)的發(fā)展是私權(quán)發(fā)展的最高階段或者是最高境界；第三，我認(rèn)為，公益性私權(quán)的發(fā)展進(jìn)程代表著法治國(guó)家建設(shè)的進(jìn)程。私權(quán)得到的保護(hù)怎么樣，得到多大的尊重，多大程度協(xié)助公權(quán)力發(fā)揮作用，這個(gè)是法治國(guó)家建設(shè)中的重大環(huán)節(jié)。從這，我也得出感想：私法學(xué)者對(duì)法治國(guó)家的發(fā)展肩負(fù)著非常重要的使命。我的發(fā)言就到這兒。
　　柴學(xué)偉：
　　剛才，馬新彥教授為我們做了一場(chǎng)精彩的主題學(xué)術(shù)報(bào)告，讓我們大家再次以熱烈的掌聲對(duì)馬新彥教授表示感謝。
　　我宣布，本次論壇上半場(chǎng)結(jié)束，請(qǐng)大家轉(zhuǎn)場(chǎng)至綜合樓國(guó)際會(huì)議報(bào)告廳，參加主題論壇，主題論壇會(huì)有更多的人參與和互動(dòng)，我相信會(huì)更加精彩。請(qǐng)大家有序轉(zhuǎn)場(chǎng)，也請(qǐng)校內(nèi)同學(xué)，照顧嘉賓、老師和外請(qǐng)客人優(yōu)先入場(chǎng)。
　　謝謝大家！
　　（以上整理的發(fā)言稿未經(jīng)發(fā)言人本人審閱）
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