2014年9月28日上午，由中國法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)主辦，山西大學(xué)法學(xué)院、山西省經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)承辦的 “中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)2014年年會(huì)暨第二十二屆全國經(jīng)濟(jì)法理論研討會(huì)”在山西省太原市并州飯店舉行。來自全國110家單位的經(jīng)濟(jì)法學(xué)科專家、學(xué)者近二百 人參加了本次大會(huì)。本屆研討會(huì)的主題是“國家治理能力現(xiàn)代化與經(jīng)濟(jì)法”。會(huì)議由山西省法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法研究會(huì)會(huì)長、山西大學(xué)法學(xué)院董玉明教授主持，中國法學(xué)會(huì) 副會(huì)長、本會(huì)會(huì)長、北京大學(xué)副校長吳志攀教授、中國法學(xué)會(huì)研究部副部長李存捧先生、山西省法學(xué)會(huì)吳剛副會(huì)長、山西大學(xué)副校長高策教授、山西大學(xué)法學(xué)院院長 張?zhí)旌缃淌诘葏?huì)并致歡迎詞。開幕式后，大會(huì)圍繞“國家治理能力現(xiàn)代化與經(jīng)濟(jì)法”展開主題研討，由王全興教授主持大會(huì)發(fā)言。

　　第一單元 開幕式及優(yōu)秀青年論文頒獎(jiǎng)儀式

　　時(shí) 間：2014年9月28日上午9：00—10：00

　　主持人：董玉明 (山西大學(xué)法學(xué)院教授)

　　主持人：各位學(xué)界朋友，老師們，同學(xué)們，受中國法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)會(huì)長會(huì)議的囑托，由我來主持今天開幕式的第一個(gè)階段，我首先代表大會(huì)籌備組向來自全國各地的朋友們表示衷心的感謝!歡迎大家在百忙之中能夠來到山西太原參加咱們經(jīng)濟(jì)法學(xué)界的盛會(huì)。

　　下面由我來介紹今天蒞會(huì)的嘉賓以及領(lǐng)導(dǎo)：中國法學(xué)會(huì)副會(huì)長、本會(huì)會(huì)長、北京大學(xué)副校長吳志攀教授，中國法學(xué)會(huì)研究部副部長李 存捧先生，山西省法學(xué)會(huì)副會(huì)長吳剛先生，山西大學(xué)副校長高策教授，山西大學(xué)法學(xué)院院長張?zhí)旌缃淌?，本?huì)副會(huì)長中國人民大學(xué)法學(xué)院史際春教授，本會(huì)副會(huì)長中 國社會(huì)科學(xué)院王曉曄教授，本會(huì)副會(huì)長上海財(cái)經(jīng)大學(xué)王全興教授，本會(huì)副會(huì)長中山大學(xué)法學(xué)院程信和教授，本會(huì)副會(huì)長北京大學(xué)法學(xué)院院長張守文教授，本會(huì)副會(huì)長 中國政法大學(xué)時(shí)建中教授，本會(huì)副會(huì)長西南政法大學(xué)盧代富教授，還有其他來自兄弟院校的領(lǐng)導(dǎo)，我們對(duì)他們的到來表示熱烈的歡迎。

　　今天上午的會(huì)議包括三個(gè)階段：第一階段是領(lǐng)導(dǎo)致辭及宣布這次會(huì)議的青年優(yōu)秀論文評(píng)選結(jié)果和頒獎(jiǎng)，第二階段本會(huì)常務(wù)理事審議決定新增的常務(wù)理事和理事，短暫休息和照相后，返回會(huì)場(chǎng)，進(jìn)入第三個(gè)階段的大會(huì)發(fā)言。

　　現(xiàn)在，我們歡迎山西大學(xué)副校長高策教授致辭。

　　山西大學(xué)副校長高策教授致辭

　　尊敬的會(huì)長，尊敬的各位來賓：

　　今天上午中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)2014年年會(huì)暨第二十二屆全國經(jīng)濟(jì)法理論研討會(huì)在我校召開，我代表山西大學(xué)對(duì)大會(huì)如期的順利召開表示熱烈祝賀，對(duì)來自全國各地的法學(xué)專家學(xué)者表示熱烈的歡迎。

　　借此機(jī)會(huì)，我把山西大學(xué)的情況給大家匯報(bào)一下。山西大學(xué)成立于1902年，是光緒皇帝御批的三個(gè)大學(xué)之一，由當(dāng)時(shí)的山西巡撫 岑春煊和傳教士李提摩太共同發(fā)起創(chuàng)立。民國時(shí)期、抗戰(zhàn)時(shí)期是山西大學(xué)的黃金歲月，由于那段時(shí)間，我們山西大學(xué)是國辦型的，國家環(huán)境和社會(huì)環(huán)境都比較好，待 遇比較高，所以當(dāng)時(shí)有非常優(yōu)秀的學(xué)者和教授。曾經(jīng)有美國的專家寫過中國科學(xué)史著作，他說30年代最好的工科專業(yè)在山西大學(xué)，工學(xué)是其中的最主要的組成部 分。雖然當(dāng)時(shí)山西大學(xué)的工資不如北大高，但是與北京大學(xué)有很好的往來，一些著名專家學(xué)者，包括當(dāng)時(shí)的泰戈?duì)?、胡適包括當(dāng)時(shí)領(lǐng)軍人物在山西大學(xué)講學(xué)，或者作 報(bào)告。到1952年、1953年，我們眾所周知的調(diào)整之后，我們傳統(tǒng)意義上的理科數(shù)理化，文科理科，傳承為文科和理科兩大部分，我們法學(xué)專業(yè)一部分到北大 法學(xué)。經(jīng)過幾十年建設(shè)，我們山西大學(xué)目前是這樣的一個(gè)情況：本科在校生我們有2萬多一點(diǎn)，碩士研究生有6500人左右，博士研究生有600人，現(xiàn)有博士學(xué) 位一級(jí)學(xué)科授權(quán)點(diǎn)15個(gè)、二級(jí)學(xué)科授權(quán)點(diǎn)5個(gè);碩士學(xué)位一級(jí)學(xué)科授權(quán)點(diǎn)37個(gè)、二級(jí)學(xué)科授權(quán)點(diǎn)13個(gè);碩士專業(yè)學(xué)位種類19個(gè);自主設(shè)置交叉學(xué)科博、碩士 點(diǎn)各2個(gè);目錄外二級(jí)學(xué)科博、碩士點(diǎn)各3個(gè)。

　　我們當(dāng)時(shí)的法學(xué)學(xué)科是放在西學(xué)里，稱為法科法律學(xué)，1931年時(shí)候，正式更名為山西大學(xué)，當(dāng)時(shí)的法學(xué)院是規(guī)模最大的、畢業(yè)生 最多的一個(gè)學(xué)院，有劉少白等近現(xiàn)代一批著名法學(xué)家，發(fā)展比較快，在這個(gè)方面取得了長足的進(jìn)步。在上個(gè)世紀(jì)90年代到這個(gè)世紀(jì)前十幾年，在20多個(gè)學(xué)科中， 當(dāng)時(shí)的法學(xué)比較一般。那么今天，經(jīng)濟(jì)法學(xué)年會(huì)在山西大學(xué)開辦，對(duì)山西大學(xué)非常重要，因?yàn)榻?jīng)濟(jì)法是法學(xué)專業(yè)中發(fā)展最好的專業(yè)。

　　大家都知道，山西是一個(gè)非常特殊的省份，它是一個(gè)資源大省，包含兩種資源：一個(gè)文化資源，一個(gè)自然資源。在國家文物遺存中， 山西排名第一，河北河南第二第三，國寶級(jí)的文物山西最多，文物資源和文化意識(shí)非常濃厚。在自然資源之中，農(nóng)業(yè)資源也很豐富，因?yàn)樯轿魈幱诒本?0-40度 之間，海拔800米左右，所以農(nóng)業(yè)資源非常豐富，更重要的是礦產(chǎn)資源，據(jù)了解，我們有十余種礦產(chǎn)資源，排名全國前5、6位，煤炭排名第一位。我們?cè)谶@樣一 種框架之下，資源的格局決定了我們的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，我們的二產(chǎn)占60%左右。在此我們可以發(fā)現(xiàn)很多有關(guān)法律的東西，在政府和市場(chǎng)之中，以我省為例，政府比較強(qiáng) 大，市場(chǎng)比較弱小，這個(gè)時(shí)候法律的作用就比較重要。所以說我們的經(jīng)濟(jì)法年會(huì)由山西大學(xué)來開，大家可以在山西找到很多經(jīng)濟(jì)法的問題，來帶動(dòng)山西經(jīng)濟(jì)的發(fā)展， 對(duì)山西大學(xué)經(jīng)濟(jì)法的研究也是很重要的部分，希望在會(huì)后，大家可以帶著一些問題回去研究，使得這次年會(huì)成為最成功的一次。

　　簡(jiǎn)單介紹這么多，最后預(yù)祝這次大會(huì)取得圓滿成功，祝各位專家來山西工作順利、身體健康，也祝你們?nèi)〉秘S碩成果。

　　中國法學(xué)會(huì)研究部副部長李存捧先生致辭

　　尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位專家學(xué)者：

　　今天中國法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)2014年年會(huì)暨第二十二屆全國經(jīng)濟(jì)法理論研討會(huì)，在山西大學(xué)召開。我謹(jǐn)代表中國法學(xué)會(huì)研究部 對(duì)會(huì)議的召開表示熱烈祝賀。中國法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)成立以來，在司法部部長的領(lǐng)導(dǎo)下，團(tuán)結(jié)和組織全國經(jīng)濟(jì)法理論工作者，積極開展學(xué)術(shù)交流活動(dòng)，為繁榮經(jīng) 濟(jì)法學(xué)研究，為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)法學(xué)的學(xué)術(shù)交流，服務(wù)中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)的實(shí)踐，以及推進(jìn)經(jīng)濟(jì)法學(xué)科的建設(shè)，做出了重要貢獻(xiàn)。多年來，經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)，按照中國法學(xué)會(huì)的 總體部署，學(xué)術(shù)效益得到進(jìn)一步的提升，研究組織發(fā)展更加嚴(yán)謹(jǐn)規(guī)范，整體素質(zhì)得到大幅度的提高。通過完善研究會(huì)各項(xiàng)工作機(jī)制，多層次、多類型的學(xué)術(shù)研討更加 卓越，為中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)建言獻(xiàn)策，發(fā)揮了很好的作用，做出了很大的成績。

　　大家知道，即將召開的黨的十八屆四中全會(huì)，將全面推進(jìn)依法治國的重大問題進(jìn)行專門研究和部署。在當(dāng)前和今后相當(dāng)長的一個(gè)時(shí) 期，改革與法治是終歸中國社會(huì)最核心的熱門話題。在這兩個(gè)背景下，召開本屆年會(huì)意義十分重大。相信經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)能夠再接再厲把各項(xiàng)工作做得更好。中國法 學(xué)會(huì)研究部將一如既往地遵從司法部門指揮，一如既往地支持中國法學(xué)研究會(huì)的工作。最后，預(yù)祝大會(huì)圓滿成功。謝謝大家。

　　山西省法學(xué)會(huì)副會(huì)長吳剛先生致辭

　　尊敬的吳志攀會(huì)長，各位專家學(xué)者：

　　值此國慶佳節(jié)來臨之日，我們相聚在美麗的太原。太原市海拔800多米，比較高，一場(chǎng)秋雨一場(chǎng)涼，我們大家能感覺到這場(chǎng)秋雨可 能對(duì)南方的朋友來說有點(diǎn)涼爽，但是同時(shí)也給太原大氣帶來一些改變，讓與會(huì)代表心情愉悅。中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)2014年年會(huì)暨第二十二屆全國經(jīng)濟(jì)法理論研討 會(huì)在山西大學(xué)舉辦，我代表山西省法學(xué)會(huì)對(duì)本次會(huì)議的召開表示熱烈的祝賀，對(duì)來自全國各地經(jīng)濟(jì)法學(xué)界的嘉賓、專家學(xué)者表示真誠的歡迎。

　　正如剛才高策副校長所講，山西是兩個(gè)資源大省，自然資源和文化資源都很豐厚，當(dāng)然，煤炭資源也很豐富。山西改革開放30多年 來，應(yīng)對(duì)危機(jī)多元發(fā)展，煤炭給山西帶來很多發(fā)展機(jī)遇，同時(shí)也給山西帶來很多不必要的問題。正如前段時(shí)間媒體報(bào)道的，山西政治生態(tài)出現(xiàn)了一些問題。但是，作 為能源基地，和以省為基地的資源型經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型發(fā)展的綜合試驗(yàn)區(qū)，我認(rèn)為，山西對(duì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)的研究提供了許多實(shí)踐基礎(chǔ)，也提供了很多研究的范疇，這一點(diǎn)，我們省 法學(xué)會(huì)包括以董玉明教授負(fù)責(zé)的經(jīng)濟(jì)法學(xué)會(huì)提供了很多支持，也得到了山西省委、省政府及其他行政管理部門的大力支持。

　　我們省法學(xué)會(huì)有14個(gè)學(xué)科研究會(huì)，基本上涵蓋了法學(xué)的主要學(xué)科，我們的會(huì)員廣泛分布于省級(jí)政法、行政執(zhí)法部門及科研機(jī)構(gòu)，可 謂是聚集了各類法學(xué)和法律人才。省經(jīng)濟(jì)法學(xué)會(huì)是省法學(xué)會(huì)比較活躍的一個(gè)機(jī)構(gòu)。自2007年換屆以來，在山西大學(xué)法學(xué)院的支持下，緊密結(jié)合山西經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā) 展，開展經(jīng)濟(jì)發(fā)展理論研究，為資源型經(jīng)濟(jì)發(fā)展提供經(jīng)濟(jì)法學(xué)理論上的支持，同時(shí)還積極參加中國法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)和我會(huì)組織的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)法學(xué)學(xué)術(shù)研究活動(dòng)， 完成了多項(xiàng)國家級(jí)、省部級(jí)科研項(xiàng)目，特別是在山西省綜改試驗(yàn)區(qū)建設(shè)中，能夠理論聯(lián)系實(shí)際，積極參與相關(guān)政策的制定、實(shí)施和調(diào)研，為省委、省政府提供了許多 好的政策建議，充分發(fā)揮了專家學(xué)者的作用，取得了很好的社會(huì)效果。

　　今天中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)會(huì)研究會(huì)2014年年會(huì)能在山西舉行，由山西省法學(xué)會(huì)經(jīng)濟(jì)法學(xué)會(huì)和山西大學(xué)法學(xué)院承辦，我有兩點(diǎn)感觸：第 一，山西目前經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r確實(shí)能為經(jīng)濟(jì)法學(xué)理論的研究提供一些素材。第二，山西的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，特別是經(jīng)濟(jì)法學(xué)發(fā)展這塊，我通過跟北大法學(xué)院張守文院長交 流感覺，目前，民營企業(yè)也好，國有企業(yè)也好，在轉(zhuǎn)型發(fā)展的過程中，我們經(jīng)濟(jì)發(fā)展存在三個(gè)疊加期，經(jīng)濟(jì)增速在跨越期，經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型在陣痛期，前期的經(jīng)濟(jì)政策的運(yùn) 行還處于消化期，這是宏觀層面講的。在經(jīng)濟(jì)發(fā)展的三期期間，有好多涉及到經(jīng)濟(jì)問題，這是經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中最突出的問題，這實(shí)際上也是經(jīng)濟(jì)法學(xué)面臨的一個(gè)重大 問題。山西在這個(gè)方面我認(rèn)為尤為特殊，所以，在這種條件和背景下，山西發(fā)展的歷史時(shí)期，把各位經(jīng)濟(jì)法學(xué)理論家頂端的專家學(xué)者聚集到山西，來走一走看一看， 研究山西的問題，提出山西經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展轉(zhuǎn)型期間重大法律問題的針對(duì)性的意見和建議，這是一次很好的平臺(tái)和機(jī)會(huì)，將有利于推動(dòng)我們山西經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，聚集 一些法治建設(shè)正能量，進(jìn)一步促進(jìn)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型或者前期經(jīng)濟(jì)政策消化，解決一些法律、法治建設(shè)很有意義。

　　所以，我希望大家多走一走，看一看，多深層次了解山西經(jīng)濟(jì)目前發(fā)展的現(xiàn)狀，多支持山西的發(fā)展，真正從法學(xué)專家的視角來觀察山 西的發(fā)展，在山西找到一個(gè)經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究的素材，提出針對(duì)性的建議。本次研討論的主題是國家治理能力現(xiàn)代化與經(jīng)濟(jì)法，這是一個(gè)緊扣國家經(jīng)濟(jì)形勢(shì)探討的前言問 題，研討價(jià)值是不言而喻的。各位與會(huì)代表都是具有深厚法學(xué)理論與豐富法學(xué)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的專家，特別期待本次會(huì)議通過深刻熱烈的討論形成高端的研究成果，推動(dòng)經(jīng) 濟(jì)法研究向更高、更深的方向發(fā)展。

　　最后，衷心祝愿這次會(huì)議圓滿成功，祝愿大家在山西期間身心愉悅，一切順利!謝謝大家!

　　中國法學(xué)會(huì)副會(huì)長、本會(huì)會(huì)長、北京大學(xué)副校長吳志攀教授致辭

　　尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位學(xué)者：

　　首先，我謹(jǐn)代表中國法學(xué)會(huì)全體大會(huì)向各位領(lǐng)導(dǎo)、同仁、專家學(xué)者以及會(huì)務(wù)組工作人員表示感謝。籌備大會(huì)是非常辛苦的。這次會(huì)議 得到中國法學(xué)會(huì)的大力支持。會(huì)議在前期做了大量的工作，評(píng)選出青年優(yōu)秀論文。今天的會(huì)議還要評(píng)選出增補(bǔ)的常任理事。本會(huì)還具有很強(qiáng)的學(xué)術(shù)交流性，今年的論 文質(zhì)量都很好。今年的年會(huì)還要決定明年的年會(huì)地點(diǎn)。

　　經(jīng)濟(jì)法在國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展中起到非常大的作用。今年會(huì)有證券法的修改，明年還有銀行法的修改。國家治理能力現(xiàn)代化與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系，一直是我們需要思考的問題。我進(jìn)行了三個(gè)方面的思考：

　　一是政府與市場(chǎng)的關(guān)系。過去我們參考英美法系，可近年來歐美也出現(xiàn)很多問題，這使得我們不得不再次思考這個(gè)問題。中國政府確 實(shí)很強(qiáng)大，特別是在財(cái)政、金融、稅收、貨幣等方面，中國的政府官員被稱為父母官，當(dāng)群眾有事的時(shí)候，官員就必須管。比如，小區(qū)的水質(zhì)污染，政府就要派人去 管;再比如空巢老人家里的鑰匙，社區(qū)都必須拿一把。這在國外是不可思議的。我國的政府非常強(qiáng)大，如何處理這個(gè)關(guān)系，是存在爭(zhēng)議的。

　　二是中央與地方的關(guān)系。我國面積大，人口多，也實(shí)行中央集權(quán)制。而美國，加拿大，俄羅斯等都是聯(lián)邦制，只有我們是中央集權(quán) 制，所以事權(quán)與財(cái)權(quán)的關(guān)系就變得非常重要。我們?cè)谝郧笆堑胤截?cái)權(quán)較大，后來實(shí)行分稅制，中央財(cái)權(quán)較大，這能集中力量辦大事，但是卻造成地方政府融資平臺(tái)等 法律問題。

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　　三是政府與民生的關(guān)系。我國是發(fā)展中國家，第三世界國家，我國的教育、就業(yè)、養(yǎng)老、醫(yī)療等問題還比較嚴(yán)重。政府要承擔(dān)更大的 責(zé)任，社會(huì)要承擔(dān)更大的責(zé)任，家庭要承擔(dān)更大的責(zé)任。前不久在北京開會(huì)，我發(fā)現(xiàn)歐美的法律越來越多，可看得人卻越來越少，法律發(fā)揮的作用也越來越有限。所 以，法律制定得越多就越麻煩。這對(duì)于我這個(gè)學(xué)習(xí)法律的人來說，確實(shí)感到震驚。但是，回顧反思一下，2002年至2012年，房地產(chǎn)法律制定到兩萬八千多 個(gè)，可效果怎么樣呢?國五條，國十條的頒布，發(fā)揮的作用究竟有多大呢?我們不禁需要反思，法律制定的越多越好呢?還是是否符合中國國情呢?這需要認(rèn)真研 究。

　　今天下午，明天上午的會(huì)議討論應(yīng)該會(huì)非常精彩，一會(huì)兒的大會(huì)發(fā)言，希望大家共享智慧。最后，我代表中國法學(xué)會(huì)向山西大學(xué)，中 國經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會(huì)，董老師和志愿者學(xué)生們表示衷心地感謝。希望我們都能有所收獲，有所思考，使得這個(gè)年會(huì)開的有價(jià)值，不辜負(fù)他們的辛苦與努力。謝謝大家。

　　主持人：下面年會(huì)進(jìn)入下一項(xiàng)議程，評(píng)選增補(bǔ)的常務(wù)理事及理事(名單略)

　　主持人：接下來，由史際春教授宣讀青年優(yōu)秀論文獲獎(jiǎng)名單

　　中國人民大學(xué)法學(xué)院史際春教授宣讀2014年經(jīng)濟(jì)法年會(huì)青年優(yōu)秀論文獲獎(jiǎng)名單：

　　一等獎(jiǎng) (1名)

　　張 東《大分流——西班牙衰落與英國興起的經(jīng)濟(jì)法解釋》

　　二等獎(jiǎng) (3名)

　　王紅霞 《國家治理現(xiàn)代化視域下經(jīng)濟(jì)法實(shí)施悖論及其克服》

　　尹亞軍 《引入軟法機(jī)制的治理——以經(jīng)濟(jì)法利益實(shí)現(xiàn)為分析基礎(chǔ)》

　　胡改蓉 《競(jìng)爭(zhēng)中立對(duì)我國國有企業(yè)的影響及法制應(yīng)對(duì)》

　　三等獎(jiǎng) (7名)

　　楊 光 《從機(jī)構(gòu)獨(dú)立到政府參與：后金融危機(jī)時(shí)代金融監(jiān)管體制變革及啟示》

　　杜 坤 《邁向現(xiàn)代化的預(yù)算法——對(duì)2014年評(píng)議》

　　白曉峰 《國家治理能力現(xiàn)代化視角下稅收法律制度再審視——以山西綜改試驗(yàn)區(qū)稅收法律制度為例》

　　李 劍《橫向壟斷協(xié)議法律適用的誤讀與澄清——評(píng)“深圳有害生物防治協(xié)會(huì)案”》

　　萬 江《第14條適用中的合法性識(shí)別——基于若干縱向地域限制協(xié)議案例的研究》

　　汪 湛《國家治理能力現(xiàn)代化的經(jīng)濟(jì)法回應(yīng)——以多城取消“限購令”為視角》

　　洪瑩瑩 《美國反托拉斯法中的三倍賠償制度及啟示》

　　第二單元：主題發(fā)言

　　時(shí) 間：2014年9月28日上午10：30—12：10

　　主持人：王全興(上海財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院教授)

　　主題發(fā)言人：楊紫烜 北京大學(xué)法學(xué)院教授

　　題目：論國家治理能力現(xiàn)代化與加強(qiáng)宏觀調(diào)控法制建設(shè)

　　各位專家學(xué)者、各位同學(xué)：

　　大家好!

　　我提交這次會(huì)議的論文是：《論國家治理能力現(xiàn)代化與加強(qiáng)宏觀調(diào)控法制建設(shè)》。

　　下面，我就論文的內(nèi)容簡(jiǎn)要談三個(gè)問題：

　　第一，國家治理能力現(xiàn)代化和宏觀調(diào)控法制建設(shè)的概念。這個(gè)問題談兩點(diǎn)：

　　一是國家治理能力現(xiàn)代化的概念。治理能力，即管理能力?，F(xiàn)代化，是指“具有現(xiàn)代先進(jìn)水平”。國家治理能力現(xiàn)代化，是指使國家 管理能力達(dá)到現(xiàn)代先進(jìn)水平。中國作為實(shí)行社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法治國家，治理能力現(xiàn)代化，是指實(shí)行依法治國，加強(qiáng)宏觀調(diào)控和市場(chǎng)監(jiān)管法制建設(shè)，使國家管理能 力達(dá)到現(xiàn)代先進(jìn)水平。

　　二是宏觀調(diào)控法制建設(shè)的概念。宏觀調(diào)控，是指國家為了實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)總量的基本平衡，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的協(xié)調(diào)發(fā) 展，對(duì)國民經(jīng)濟(jì)總體活動(dòng)進(jìn)行的調(diào)節(jié)和控制。宏觀調(diào)控法，是指調(diào)整在國家對(duì)國民經(jīng)濟(jì)總體活動(dòng)進(jìn)行調(diào)節(jié)、控制過程中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。宏觀調(diào)控 法制建設(shè)，是指制定和實(shí)施宏觀調(diào)控法律規(guī)范的活動(dòng)。宏觀調(diào)控法制建設(shè)包括宏觀調(diào)控法的制定和實(shí)施。宏觀調(diào)控法的實(shí)施包括宏觀調(diào)控的守法、執(zhí)法、司法。

　　第二，國家治理能力現(xiàn)代化必須加強(qiáng)宏觀調(diào)控法制建設(shè)。這個(gè)問題談三點(diǎn)：

　　一是國家治理能力現(xiàn)代化必須加強(qiáng)國家經(jīng)濟(jì)管理。國家管理經(jīng)濟(jì)的職能是國家的重要職能。國家治理能力現(xiàn)代化必須加強(qiáng)國家經(jīng)濟(jì)管理。

　　二是加強(qiáng)國家經(jīng)濟(jì)管理必須完善宏觀調(diào)控。加強(qiáng)國家經(jīng)濟(jì)管理，在加強(qiáng)市場(chǎng)監(jiān)管的同時(shí)，必須完善宏觀調(diào)控，即完善國家對(duì)國民經(jīng)濟(jì)總體活動(dòng)進(jìn)行的調(diào)節(jié)和控制，以實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)總量的基本平衡，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的協(xié)調(diào)發(fā)展。

　　三是完善宏觀調(diào)控必須加強(qiáng)宏觀調(diào)控法制建設(shè)。為了將宏觀調(diào)控的決策及其實(shí)施納入法治軌道，為完善宏觀調(diào)控提供法律保證，必須加強(qiáng)宏觀調(diào)控法制建設(shè)。

　　第三，加強(qiáng)宏觀調(diào)控法制建設(shè)的對(duì)策。這個(gè)問題談兩點(diǎn)：

　　一是宏觀調(diào)控法的制定和完善。這包括：

　　1.《宏觀調(diào)控法》的制定

　　為了實(shí)施我國《憲法》第15條第2款關(guān)于“加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)立法，完善宏觀調(diào)控”的規(guī)定和第5條第2款關(guān)于“維護(hù)社會(huì)主義法制的統(tǒng)一”的規(guī)定，需要制定一部在宏觀調(diào)控的法律、法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性文件中處于統(tǒng)率地位的《宏觀調(diào)控法》。

　　2.《計(jì)劃法》的制定

　　為了將計(jì)劃的制定和實(shí)施納入法治軌道，為制定和實(shí)施好計(jì)劃提供法律保證，以利于充分實(shí)現(xiàn)計(jì)劃的功能，發(fā)揮計(jì)劃的重要作用，需 要制定《計(jì)劃法》。第七、八屆全國人大常委會(huì)先后將制定《計(jì)劃法》列入了五年立法規(guī)劃?？墒牵摲ㄖ两裆形粗贫ā，F(xiàn)在，國家發(fā)改委已將其起草的《發(fā)展規(guī)劃 法》提交國務(wù)院審議。希望抓緊該法的審議工作，并早日由國務(wù)院提交全國人大討論通過后公布施行。

　　3.《固定資產(chǎn)投資法》的制定

　　第八屆全國人大常委會(huì)將制定《固定資產(chǎn)投資法》列入了五年立法規(guī)劃?？墒?，該法至今尚未制定。為了改變我國在固定資產(chǎn)投資領(lǐng)域規(guī)范性文件數(shù)量少、層次低，法制不健全的狀況，需要制定《固定資產(chǎn)投資法》。

　　4.《國有資產(chǎn)法》的制定

　　根據(jù)第一次、第二次《全國經(jīng)濟(jì)普查主要數(shù)據(jù)公報(bào)》，2008年與2001年相比，國有企業(yè)、集體企業(yè)的比例大量降低，私營企 業(yè)的比例大量增加。2010年7月28日，全國政協(xié)副主席兼全國工商聯(lián)主席在《人民日?qǐng)?bào)》上發(fā)表的文章中說，我國改革開放以來，民營經(jīng)濟(jì)異軍突起，現(xiàn)已形 成的所有制結(jié)構(gòu)以“民營經(jīng)濟(jì)為主體”。應(yīng)該指出，所有制結(jié)構(gòu)的上述變化，是違反我國《憲法》關(guān)于“堅(jiān)持公有制為主體”的規(guī)定的。第八、九、十屆全國人大常 委會(huì)先后將制定《國有資產(chǎn)法》列入了五年立法規(guī)劃，可是該法至今尚未制定。為了保護(hù)社會(huì)主義的公共財(cái)產(chǎn)，堅(jiān)持公有制的主體地位和國有經(jīng)濟(jì)的主導(dǎo)地位，必須 制定《國有資產(chǎn)法》。

　　5.《預(yù)算法》的完善

　　為了更好規(guī)范預(yù)算和決算行為，加強(qiáng)對(duì)預(yù)算和決算調(diào)控，建議：將《預(yù)算法》改名為《預(yù)算和決算法》;修改《預(yù)算法》的宗旨;解決預(yù)算效力缺乏的問題。

　　6.《對(duì)外貿(mào)易法》的完善

　　建議修改《對(duì)外貿(mào)易法》正確處理內(nèi)需與外需的關(guān)系，對(duì)出口依存度作出合理規(guī)定;對(duì)我國資源和資源性產(chǎn)品的出口作出必要的限制性規(guī)定;對(duì)我國的出口產(chǎn)品、特別是資源和資源性出口產(chǎn)品設(shè)置價(jià)格極限;對(duì)不必要的重復(fù)引進(jìn)國外的生產(chǎn)設(shè)備作出禁止性規(guī)定。

　　二是宏觀調(diào)控法的實(shí)施。

　　強(qiáng)化宏觀調(diào)控法實(shí)施的對(duì)策包括：

　　1.深入開展全方位的宏觀調(diào)控法制教育;

　　2.加強(qiáng)宏觀調(diào)控執(zhí)法、司法干部隊(duì)伍建設(shè);

　　3.健全宏觀調(diào)控執(zhí)法、司法機(jī)構(gòu);

　　4.改革與完善宏觀調(diào)控執(zhí)法、司法制度;

　　5.建立和健全宏觀調(diào)控監(jiān)督體系。

　　主持人：非常感謝，楊老師的這個(gè)題目我覺得是我們國家治理現(xiàn)代化中一個(gè)重中之重的問題。我們這樣說吧，四個(gè)現(xiàn)代化，現(xiàn)在是第 五個(gè)現(xiàn)代化，第五個(gè)現(xiàn)代化是前面四個(gè)現(xiàn)代化賴以實(shí)現(xiàn)的一個(gè)重要保障。沒有第五個(gè)現(xiàn)代化，那么前面四個(gè)現(xiàn)代化的實(shí)現(xiàn)是很不通暢的。那么國家治理現(xiàn)代化有很多 指標(biāo)，可能一個(gè)公認(rèn)的關(guān)鍵指標(biāo)就是法治化。那么，法治的重點(diǎn)在哪里?我們大家都知道，法治的重點(diǎn)就是把依法政府的權(quán)力放到法律的“籠子”里去?，F(xiàn)在就有一 個(gè)問題，經(jīng)濟(jì)法就是宏觀調(diào)控和市場(chǎng)規(guī)制，市場(chǎng)規(guī)制這么多年在法治軌道上的發(fā)展相對(duì)于宏觀調(diào)控要好一點(diǎn)。宏觀調(diào)控的口碑不大好，我們老百姓都知道，一說宏觀 調(diào)控，政府就是管不住事，市場(chǎng)化相對(duì)在變小。說到宏觀調(diào)控就好像很害怕，為什么呢?就是宏觀調(diào)控要確保市場(chǎng)主體的自愿。楊老師講的這個(gè)問題博大精深，就是 政府執(zhí)政的問題，應(yīng)該加強(qiáng)立法。今天楊老師談的這個(gè)問題是個(gè)很急迫、以往沒有講到的國家治理現(xiàn)代化的理論?，F(xiàn)在既然講到這個(gè)問題，那就更急迫，就是拭目以 待，希望國家相關(guān)的法律出臺(tái)，但又有很多問題要解決。楊老師講的這個(gè)問題很好，非常感謝楊老師的講話。

　　主題發(fā)言人：史際春 中國人民大學(xué)法學(xué)院教授

　　題目：政府與市場(chǎng)的關(guān)系法治若干思考

　　各位同仁，大家上午好。

　　這些年，我對(duì)政府與市場(chǎng)關(guān)系的法治作了一些思考，十八屆三中全會(huì)提出要讓市場(chǎng)在資源配置中起決定性作用。這個(gè)決定一下來，導(dǎo) 致很多人，包括經(jīng)濟(jì)法學(xué)界的同仁，有一些簡(jiǎn)單化的想法。那就好了，法無禁止即可為，法無授權(quán)不可為呀。法律給政府和市場(chǎng)劃一道邊界，比如負(fù)面清單。那么仔 細(xì)思考起來，法無禁止不一定就是自由。企業(yè)常常喜歡打“擦邊球”。法不授權(quán)就一定不可為嗎?那么這個(gè)邊界到底在哪里?我在網(wǎng)上還沒有看到有爭(zhēng)議，說明它還 沒有異議，沒有獨(dú)立思維。

　　首先，政府和市場(chǎng)不是兩張皮，是一張皮。政府既是社會(huì)的代表，也是市場(chǎng)的代表。政府是社會(huì)的代表，從有了法治社會(huì)以來到現(xiàn)在 都是這樣。那么市場(chǎng)是什么?市場(chǎng)就是交易關(guān)系的總和，它是社會(huì)的組成部分，政府是社會(huì)力量的代表，同時(shí)政府是市場(chǎng)的監(jiān)護(hù)人，凡是市場(chǎng)不能有效監(jiān)管的都要交 給政府，因此就需要政府來調(diào)節(jié)，否則人民不答應(yīng)，社會(huì)不答應(yīng)。政府和市場(chǎng)就深深的融合在了一起。

　　其次，政府與市場(chǎng)關(guān)系的法治化。不靠法條，靠憲政和民主法治。市場(chǎng)要做什么?政府能做什么?他是在市場(chǎng)運(yùn)行、法治運(yùn)行、社會(huì) 運(yùn)行、國際形勢(shì)的動(dòng)態(tài)變化中動(dòng)態(tài)決定的。我國現(xiàn)行法規(guī)定的，按照立法法的淵源有三十多部法律，規(guī)定了社會(huì)的方方面面。政策的制定，行政、司法都需要博弈。 什么是博弈啊?就是利害關(guān)系人充分表達(dá)，甚至非利害關(guān)系人、公眾參與表達(dá)。在表達(dá)中尋求共識(shí)。法律沒有規(guī)定可以這么干，法律有規(guī)定也可以不這么干，這就是 法治。法多如牛毛，我們?cè)撊绾芜m用呢?要靠政策去梳理，將政策作為指南。所以在法治條件下，政策與法律已經(jīng)融合在了一起。所以法無授權(quán)即可為，這個(gè)授權(quán)不 是具體的規(guī)定，它僅僅是最概括的設(shè)定，設(shè)定的范圍內(nèi)自由裁量，但并不是封建社會(huì)下的人治。

　　最后，就政府與企業(yè)的關(guān)系而言，在社會(huì)化和法治化條件下，強(qiáng)調(diào)自由、自治與強(qiáng)化規(guī)制、由國資控制國計(jì)民生是并不矛盾的，政府 對(duì)企業(yè)暨市場(chǎng)的管理或規(guī)制應(yīng)當(dāng)在去武斷和野蠻化中，不斷優(yōu)化和強(qiáng)化。國家要當(dāng)好老板，按照公司法來治理，密切關(guān)注、隨時(shí)跟進(jìn)企業(yè)的各項(xiàng)問題，特別注意灰色 地帶、黑色地帶，堅(jiān)決的糾正與溝通。

　　主持人：政府既是社會(huì)的代表，也是市場(chǎng)的代表，這個(gè)觀點(diǎn)是很有意思的，從整體的角度看，這應(yīng)該是沒問題的。但我不理解的是， 市場(chǎng)是多元的，社會(huì)也是多元的，有過程的多元，有利益的多元，這種利益，政府是無法代表的。我們現(xiàn)在的問題，政府既代表這個(gè)，又代表那個(gè)，那么政府的職能 如何分工。角色錯(cuò)位的話，又如何解決。是否用法律界定，如果不用法律界定，用什么界定。下面請(qǐng)顧功耘教授發(fā)言。

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　　主題發(fā)言人：顧功耘 華東政法大學(xué)教授

　　題目：國企改革之困與解決之道

　　對(duì)于這個(gè)問題，十分鐘顯然是不可能回答的，由于時(shí)間關(guān)系，我就不說解決之道，解決之道由大家來想，而國企改革之困，困在哪里，我解答一下這個(gè)問題。因?yàn)?，暑假我一直在太原，在昆明做這個(gè)調(diào)研。國企改革之困，肯定有很多，今天我談?wù)剣蟾母锏乃拇罄В?/span>

　　一是混合之困。最近各個(gè)省市都在出臺(tái)文件，推動(dòng)混合所有制企業(yè)的改革。主觀是困惑，在客觀上是困境，那么，困在哪里?國有企 業(yè)為何要跟私企混合呢?如何進(jìn)行混合呢?可以從國企的角度和民企的角度來思考這個(gè)問題?；旌纤兄破髽I(yè)的混合究竟要達(dá)到什么目的，為什么要進(jìn)行混合?要解 決什么問題?對(duì)國企而言，要利用民資，控制民資，還要改造民資，那么這還能成功嗎?這是第一困。

　　二是治理之困?？梢哉f，國企是腐敗之源。原因之一就是國企的治理問題。我一直關(guān)注國企的上市公司，上市公司的老板，每年都有 幾個(gè)攜款潛逃。我一直想不通，為什么，他們?cè)趺淳湍軘y巨款潛逃。反思一下，國企的高管都是組織部任命的，黨性較強(qiáng)的人，都是共產(chǎn)黨的可靠干部。不論是董事 會(huì)還是股東會(huì)，都是一股獨(dú)大，其他人根本發(fā)揮不了實(shí)質(zhì)性的作用。那么，股東會(huì)，董事會(huì)，股東會(huì)根本不起作用。我們所說的治理一定是合理的相互制約的治理。 這是第二困。

　　三是限薪之困。限薪就是要限制高管的薪水。如果純粹任命國家的干部進(jìn)行管理，如果不懂經(jīng)營，卻拿到豐厚的薪資，這肯定沒有道 理，就要進(jìn)行限制。如果是會(huì)管理，懂經(jīng)營的人，進(jìn)行限制的話，那么國企的人才從哪里來，人才可能會(huì)流失到私企。國企給三千工資，外資給三萬工資，人才會(huì)怎 么選擇呢?不限制不行，限制又不行。如果不能走市場(chǎng)化之路，在選擇人才上不能市場(chǎng)化，限薪也是毫無意義的。

　　四是監(jiān)管之困。國企由誰來進(jìn)行監(jiān)管。國資委都要做股東，可做了股東，監(jiān)管的職能就很難行使。投資誰來監(jiān)管?負(fù)債如此之高，誰 來監(jiān)管?公益性的事業(yè)沒人去做，國企要營利不去做，誰來監(jiān)管?產(chǎn)業(yè)要進(jìn)行調(diào)整，生產(chǎn)過剩，還在生產(chǎn)，誰來監(jiān)管?所以，國資委不監(jiān)管，而進(jìn)行營利，誰來監(jiān) 管?名義上是監(jiān)管機(jī)構(gòu)，而實(shí)質(zhì)上又不能監(jiān)管，不去監(jiān)管，又如何使國企服從整個(gè)的國民經(jīng)濟(jì)，大眾的利益。這個(gè)問題是很值得思考。

　　主持人：顧老師談的問題是很震撼的，國企改革之困，解決之道卻沒說。關(guān)于解決之道，還存在一個(gè)問題，這個(gè)困是有解之困，無解之困，難解之困，把這個(gè)問題解決好，才能往下進(jìn)行，但愿是難解之困。下面有請(qǐng)王曉曄老師發(fā)言。

　　主題發(fā)言人：王曉曄 中國社會(huì)科學(xué)院教授

　　題目：論國家治理現(xiàn)代化與反壟斷法的關(guān)系

　　我想在座的大約有三分之一以上的人都很關(guān)注反壟斷法，因?yàn)橄嚓P(guān)案例越來越多，大家的關(guān)注點(diǎn)也越來越多，研究的動(dòng)力也越來越 大。十八屆三中全會(huì)提出來要讓市場(chǎng)成為配置資源的一個(gè)重要方式或者是基礎(chǔ)性的方式，現(xiàn)在是決定性的方式，也就是說，市場(chǎng)其實(shí)在我們資源配置中起作用是非常 非常大的，是一個(gè)核心的作用，是一個(gè)決定性的作用。如果說市場(chǎng)機(jī)制要起這樣的作用，那怎樣發(fā)揮這樣的作用呢?當(dāng)然就是通過市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。如果要讓市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)發(fā)揮 作用，當(dāng)然我們國家就需要建立、保護(hù)和推動(dòng)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的法律制度。反壟斷法是一個(gè)非常重要的法律制度。其實(shí)，我經(jīng)常說反壟斷法表現(xiàn)了我們社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的 本質(zhì)和內(nèi)涵，是我們國家經(jīng)濟(jì)體制改革的里程碑，是我們國家社會(huì)主義法律的一個(gè)基本的法律制度。當(dāng)然我談到基本的法律制度，并不是說這個(gè)法律一定要是我們?nèi)?國人民代表大會(huì)通過的，因?yàn)檫@是全國人大常委會(huì)通過的，我想這樣一部法律體現(xiàn)了我們國家配置資源的一個(gè)基本的法律制度。下面呢，第二方面，我想簡(jiǎn)單談一下 我們反壟斷執(zhí)法的成就。

　　大家都知道國家反壟斷法2007年8月30號(hào)通過，在2008年的8月1號(hào)生效，那么現(xiàn)在這個(gè)法律生效六年了。這六年多來，其實(shí)我們反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)搞了很多的案子，我們?cè)谧难芯糠磯艛喾?，反不正?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的都非常了解，發(fā)改委在這方面已經(jīng)受理了九百多件案子。

　　工商總局處理和移交調(diào)查的有將近30多個(gè)案子，其中涉及外企的有兩件，一件就是最近通告的，他們?cè)谡{(diào)查微軟的案子，另外在 2004年他們就已經(jīng)開始調(diào)查的一個(gè)案件。工商局已經(jīng)調(diào)查的案件中大部分還是卡特爾的案件和行業(yè)協(xié)會(huì)的案件。另外，就是人民法院，人民法院一審已經(jīng)受理的 近兩百起案件，比較重要的就是國內(nèi)360訴騰訊等。這些案件的影響都非常大。最后談一下發(fā)改委，從反壟斷法生效以來，發(fā)改委調(diào)查過330多起案件，其中涉 及外企的案件就有30多起，所以說發(fā)改委調(diào)查的大部分的案件還是國內(nèi)企業(yè)的案子。發(fā)改委執(zhí)法力度很強(qiáng)，他們現(xiàn)在已經(jīng)處罰的涉及金額1億元以上的就有六起案 件?，F(xiàn)在主要是針對(duì)汽車業(yè)，我覺得非常重要，第一個(gè)案子是針對(duì)日本的12家企業(yè)，這是一個(gè)價(jià)格卡特爾，另外一個(gè)案子就是一汽大眾和部分的奧迪經(jīng)銷商，這個(gè) 主要是一個(gè)縱向協(xié)議。這樣的行為，我覺得還是很嚴(yán)重的，而且他們的違法后果也是非常明顯的，因?yàn)閷?duì)消費(fèi)者和經(jīng)銷者也造成經(jīng)濟(jì)方面的損害。我們到4s店買一 個(gè)奔馳汽車的零配件的價(jià)格是整個(gè)奔馳汽車上包括的零配件價(jià)格的12倍，為什么會(huì)有這么大的差距呢?當(dāng)然是因?yàn)榭v向限制，限制了零配件銷售商的銷售渠道，那 么最后就導(dǎo)致了我們作為品牌的消費(fèi)者如果你要購買品牌產(chǎn)品的零配件你就非得去4s店去按這樣一個(gè)價(jià)格去購買，無可避免就非常高?？梢?，縱向限價(jià)對(duì)消費(fèi)者的 后果非常明顯。這樣反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)他們進(jìn)行處罰也是非常正常的。

　　現(xiàn)在的問題就是因?yàn)榉磯艛鄨?zhí)法機(jī)關(guān)的執(zhí)法力度很大，在社會(huì)上引起了很大的反響。尤其是來自中國歐盟商會(huì)和中國美國商會(huì)的反對(duì) 聲音，他們提出的批評(píng)或是投訴比較多。他們說中國政府把反壟斷執(zhí)法的方向放到了外國公司身上，他們說有失公平，我覺得這個(gè)說法是完全站不住腳的!這些公司 是在我們中國國土上進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，就必須遵守中國的法律制度，我們中國的企業(yè)在美國也遭受到了反托拉斯法律的指控，有些公司的民事?lián)p害賠償已經(jīng)達(dá)到了10 億人民幣。我們中國的企業(yè)在美國在歐盟也受到了反壟斷的調(diào)查，那么這些企業(yè)為什么就不能遵守中國的反壟斷法呢?我想這樣的觀點(diǎn)是非常明顯錯(cuò)誤的。

　　第二種觀點(diǎn)就是說中國的反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)也搞一些案子，但是涉及的國有企業(yè)的案子不多，比如說對(duì)中國電信中國移動(dòng)的案子也搞了，但是卻沒有像對(duì)外國的案子的罰款這么多。我覺得這個(gè)也是錯(cuò)誤的。因?yàn)槲矣X得這兩家公司和外國公司比起來還是有不同之處。

　　最后我想說一下我自己的結(jié)論：第一，中國的反壟斷法將成為世界上最具有影響力的反壟斷法之一;第二，有人說反壟斷法是貿(mào)易保 護(hù)我覺得是完全站不住腳的;第三，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)在資源配置中起決定性作用，反壟斷在我國經(jīng)濟(jì)中是常態(tài)。第四，反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)必須在國企方面做出更大的努 力，加強(qiáng)執(zhí)法。第五，執(zhí)法機(jī)構(gòu)由三家合并為一家，成為最權(quán)威的部門。

　　主持人：剛才王教授提到老百姓對(duì)于反壟斷法的執(zhí)法還是不甚滿意的，這是否是因?yàn)榉磯艛喾ǖ膱?zhí)法體制出了問題?這一點(diǎn)與今天的主題相關(guān)，值得思考。下面請(qǐng)董玉明教授發(fā)言。

　　主題發(fā)言人：董玉明 山西大學(xué)法學(xué)院教授

　　題目：論國家治理現(xiàn)代化與中國經(jīng)濟(jì)法的契合性

　　一、經(jīng)濟(jì)法是中國現(xiàn)代化發(fā)展進(jìn)程中的現(xiàn)代法治治理形式?，F(xiàn)在中國經(jīng)濟(jì)法是改革開放的產(chǎn)物。經(jīng)濟(jì)法就是要改革，圍繞改革來創(chuàng)新 法治。我國經(jīng)濟(jì)法既有參考國外的知識(shí)，也有我國自己的東西。經(jīng)濟(jì)法是圍繞克服市場(chǎng)失靈和政府失靈的法律，它既不完全傾向于市場(chǎng)，也不完全傾向于政府，是在 政府和市場(chǎng)之間尋找平衡點(diǎn)。既符合我國的國情，也符合西方經(jīng)濟(jì)法的基本觀點(diǎn)。因此，過度地強(qiáng)調(diào)市場(chǎng)決定、過度強(qiáng)調(diào)政府決定都是錯(cuò)誤的。經(jīng)濟(jì)法堅(jiān)持兩點(diǎn)論。

　　二、經(jīng)濟(jì)法的價(jià)值目標(biāo)是社會(huì)本位。社會(huì)治理現(xiàn)代化就是要在政府和社會(huì)之間建立起對(duì)話，對(duì)話的重要基礎(chǔ)是尊重社會(huì)的選擇。

　　三、經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)調(diào)的重要原則也是國家治理現(xiàn)代化的重要基礎(chǔ)。第一，經(jīng)濟(jì)法要牢牢把握市場(chǎng)運(yùn)行的主動(dòng)權(quán)，堅(jiān)持國家治理原則，并將私有化控制在適度范圍之內(nèi)。第二，堅(jiān)持適度干預(yù)原則。第三，市場(chǎng)原則強(qiáng)調(diào)市場(chǎng)也是計(jì)劃的。

　　我的建議是：計(jì)劃規(guī)劃法和產(chǎn)業(yè)政策法至今缺位，經(jīng)濟(jì)法學(xué)界要呼吁完善，預(yù)算法也要完善。經(jīng)濟(jì)法學(xué)界要堅(jiān)持自己的品格，品格指 科學(xué)屬性和政治立場(chǎng)，包括：第一，堅(jiān)持社會(huì)主義的發(fā)展道路;第二，在重大問題的認(rèn)識(shí)上，經(jīng)濟(jì)法必須堅(jiān)持兩點(diǎn)論的科學(xué)理念;第三，在借鑒國外經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上， 經(jīng)濟(jì)法的制度設(shè)計(jì)必須立足與本土資源并影響世界。

　　主持人：經(jīng)濟(jì)法與國家治理現(xiàn)代化契合性分兩個(gè)層面。從應(yīng)然上看具有契合性，但在實(shí)然上是否有契合性?可能未必。另外董老師談 到很多觀點(diǎn)，如山西煤炭資源是市場(chǎng)造成的，這還不好說，這是市場(chǎng)錯(cuò)位造成的?還是官商合謀造成的?還是其他什么?這些觀點(diǎn)值得思考。不同的資源，它的市 場(chǎng)、政府規(guī)制體制是如何組合的，不能一句話籠統(tǒng)。公共資源，半公共資源，私人資源是不一樣的，市場(chǎng)、政府和社會(huì)三駕馬車如何組合是不一樣的。下面有請(qǐng)李友 根老師發(fā)言。

　　主題發(fā)言人：李友根 南京大學(xué)法學(xué)院教授

　　題目：企業(yè)名稱的競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)——對(duì)最高法院第29號(hào)案例的指導(dǎo)研究

　　謝謝主持人!各位老師、各位同學(xué)，我今天報(bào)告的題目是《企業(yè)名稱的競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)——對(duì)最高法院第29號(hào)案例的指導(dǎo)研究》。研究 的背景是《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第三項(xiàng)：“擅自使用他人的企業(yè)名稱，引人誤認(rèn)為是他人的商品，構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)?！弊罡叻ㄔ旱?9號(hào)指導(dǎo)案例公布的是一 個(gè)關(guān)于簡(jiǎn)稱的案例。原告是天津中國青年旅行社(簡(jiǎn)稱天津青旅)，被告是天津國青旅行國際社，網(wǎng)絡(luò)鏈接進(jìn)入到的是天津青旅，是被告的公司頁面，因此原告起訴 到法院認(rèn)為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。這個(gè)案件關(guān)鍵的問題在于它用的是“天津青旅”這個(gè)詞，不是原告的企業(yè)名稱，也不是原告的字號(hào)，只是原告的簡(jiǎn)稱。那么，問題在 于，使用他人企業(yè)名稱的簡(jiǎn)稱，能否構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，這個(gè)案例最高法院認(rèn)為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。那么這個(gè)問題是否符合《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第五條第三項(xiàng)的立法宗 旨，是否是法院對(duì)于法律條文進(jìn)行解釋的邊界?接下來我想對(duì)這個(gè)問題進(jìn)行一下探討。

　　首先對(duì)最高法院公告上公布的關(guān)于企業(yè)法人名稱的案例進(jìn)行一下梳理，公告上一共公布了11個(gè)有關(guān)案例，通過梳理可以發(fā)現(xiàn)它有一 個(gè)歷史變化的軌跡。早期嚴(yán)格適用企業(yè)名稱四個(gè)要件要素，即行政區(qū)劃、字號(hào)、行業(yè)、組織形式，缺乏一個(gè)都不構(gòu)成企業(yè)名稱的使用，但是大量的實(shí)踐，我們可以感 受到這個(gè)是相當(dāng)機(jī)械的，根本不可能反映市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的實(shí)踐，因此，在理論界的呼吁下，最高法院的判例就開始對(duì)企業(yè)名稱進(jìn)行擴(kuò)大解釋，進(jìn)而回應(yīng)市場(chǎng)中不正當(dāng)競(jìng) 爭(zhēng)的各種變化。

　　那么問題就是，字號(hào)還能否進(jìn)一步擴(kuò)大解釋?事實(shí)上2006年，最高院在制定司法解釋的時(shí)候，就有一種觀點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)把簡(jiǎn)稱視 為企業(yè)名稱。當(dāng)時(shí)有一批學(xué)者反對(duì)，認(rèn)為過于擴(kuò)大企業(yè)名稱的解釋，是不對(duì)的。2006年的司法解釋沒有采納簡(jiǎn)稱作為企業(yè)名稱的解釋，但是，此后，洛陽“洛托 案件”最高法院實(shí)際上將簡(jiǎn)稱解釋為企業(yè)名稱。最高法院在一個(gè)司法文件中指出實(shí)質(zhì)起到商號(hào)作用的簡(jiǎn)稱視為企業(yè)名稱。2010年，最高院公報(bào)公布的一個(gè)再審案 件指導(dǎo)意見，認(rèn)為企業(yè)名稱的簡(jiǎn)稱可以視為企業(yè)名稱。2014年最高法院通過發(fā)布第29號(hào)指導(dǎo)案例再一次確認(rèn)了上述裁判立場(chǎng)。但是這樣解釋的擴(kuò)大是否符合理 論，是否符合反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的原理。下面是我的一個(gè)理論解讀。

　　對(duì)于企業(yè)名稱的保護(hù)，民商法的保護(hù)分為兩種，一種是民法中規(guī)定的法人名稱權(quán)，企業(yè)名稱作為法人名稱的一種，享有民事權(quán)利，受 到民法保護(hù)，屬于絕對(duì)權(quán)，在全國范圍內(nèi)保護(hù)，而商法上的字號(hào)在登記轄區(qū)范圍內(nèi)受到保護(hù)。這種情況恰恰容易造成市場(chǎng)的混淆、消費(fèi)者的混淆，因此這種情況不能 用絕對(duì)權(quán)的方式去保護(hù)，因此要尋求第二種保護(hù)方式，即反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法的保護(hù)。問題是競(jìng)爭(zhēng)法為什么可以這樣保護(hù)，這樣就回到大會(huì)主題，國家治理能力現(xiàn)代化與 經(jīng)濟(jì)法有什么關(guān)系，事實(shí)上，無論三中全會(huì)提不提現(xiàn)代化，經(jīng)濟(jì)法照樣研究，照樣發(fā)展，現(xiàn)在提了以后對(duì)我們有什么啟示呢?

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　　現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，一個(gè)非常重要的國家治理能力在于如何處理創(chuàng)新之力、市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)自由和權(quán)益保護(hù)之間的關(guān)系。競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)企業(yè)名稱權(quán) 的保護(hù)著眼于市場(chǎng)利益，是反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法特有的價(jià)值。對(duì)企業(yè)名稱的保護(hù)包括：第一，權(quán)利化的保護(hù)。第二，行為方式的保護(hù)。人們往往認(rèn)為要保護(hù)他的利益就是 給他規(guī)定一個(gè)權(quán)利，實(shí)際上權(quán)利化的保護(hù)是其次的，最主要的是行為規(guī)制。反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法恰恰就是行為規(guī)制的體現(xiàn)。因此，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法最重要的規(guī)制就是規(guī)定 行為人不能從事的行為。我們通過這樣的思路會(huì)發(fā)現(xiàn)：第一，權(quán)利思路的絕對(duì)化，我們總是認(rèn)為沒有權(quán)利就不能保護(hù)，不能競(jìng)爭(zhēng)等于侵權(quán)行為。第二，企業(yè)名稱、字 號(hào)、商號(hào)在實(shí)踐中十分混亂，因?yàn)榱⒎ū旧砭秃芑靵y。民法學(xué)界、商法學(xué)界、知識(shí)產(chǎn)權(quán)學(xué)界、經(jīng)濟(jì)法學(xué)界規(guī)定各不一樣。我建議拋棄商號(hào)的概念，確立經(jīng)濟(jì)法的保 護(hù)。

　　主持人：李友根教授從企業(yè)名稱的競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)角度，也從另外一個(gè)側(cè)面深入淺出地闡明了經(jīng)濟(jì)法和民商法的分野，這種研究范式也是值得提倡。下面由李玉虎副教授發(fā)言。

　　主題發(fā)言人：李玉虎 西南政法大學(xué)副教授

　　題目：國家治理能力現(xiàn)代化語境下經(jīng)濟(jì)法理論構(gòu)造的當(dāng)代價(jià)值取向

　　我談三個(gè)觀點(diǎn)：

　　第一個(gè)觀點(diǎn)是中國經(jīng)濟(jì)法的產(chǎn)生和發(fā)展，根植于中國的政治制度、經(jīng)濟(jì)體制、歷史傳承、文化傳統(tǒng)和法治道路。中西經(jīng)濟(jì)法產(chǎn)生與發(fā) 展都是圍繞著國家治理能力現(xiàn)代化，限制國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)生活的正當(dāng)性都來源于法治的需要。各國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展階段、發(fā)展背景、發(fā)展道路不一樣，導(dǎo)致了各國經(jīng)濟(jì)法的 差異。西方國家是資本國家，中國自古以來就是政治強(qiáng)國，這種差異就導(dǎo)致中西經(jīng)濟(jì)法的重點(diǎn)不同。中國經(jīng)濟(jì)法并沒有體系化的傳統(tǒng)，從清末到民國初期，中國人一 直在努力構(gòu)建經(jīng)濟(jì)法體系，也是國家治理能力不斷提高的過程。中國經(jīng)濟(jì)法并不是產(chǎn)生于市場(chǎng)失靈，中國的經(jīng)濟(jì)法研究沒有自己獨(dú)特的價(jià)值取向。從時(shí)間上，中國經(jīng) 濟(jì)法理論先于中國經(jīng)濟(jì)法的制度。理論是制度發(fā)展的先導(dǎo)。經(jīng)濟(jì)法存在的價(jià)值在于理論的發(fā)展和具體的部署。

　　第二個(gè)觀點(diǎn)是經(jīng)濟(jì)體制改革以來的歷次執(zhí)政黨治理國家的理論升華，為中國經(jīng)濟(jì)法理論發(fā)展和制度完善提供了話語體系。國家治理能 力現(xiàn)代化是一個(gè)過程，是國家作用于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，是國家與社會(huì)大眾良性互動(dòng)的過程。在此過程中，必然通過法律。經(jīng)濟(jì)法需要通過規(guī)則來制約這個(gè)過程。中國的各個(gè) 法律部門發(fā)揮著自己獨(dú)特的作用。十八屆三中全會(huì)將國家治理能力現(xiàn)代化與國家體系的現(xiàn)代化作為發(fā)展目標(biāo)，那么目標(biāo)有了，如何去實(shí)施?這是關(guān)鍵問題。如何推進(jìn) 中國治理能力的現(xiàn)代化，必須處理好國家，政府，市場(chǎng)等方方面面的關(guān)系。經(jīng)濟(jì)法的完善，也依賴于社會(huì)對(duì)法律的遵守。法律被遵守的程度，也是國家治理能力現(xiàn)代 化的程度。因此，經(jīng)濟(jì)法的構(gòu)建與完善，應(yīng)當(dāng)有經(jīng)濟(jì)法理論的支撐。這也是中國經(jīng)濟(jì)法的構(gòu)建難題。

　　第三個(gè)觀點(diǎn)是在當(dāng)前的國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化語境下，需要以中國特色、民族特性、時(shí)代特征三個(gè)方面為價(jià)值取向構(gòu)造經(jīng)濟(jì) 法理論體系。經(jīng)濟(jì)法有三個(gè)具體的價(jià)值取向：經(jīng)濟(jì)現(xiàn)代化與法制現(xiàn)代化是中國國家治理能力現(xiàn)代化的重要內(nèi)容。從經(jīng)濟(jì)法發(fā)展的歷史可以看出，從追從西方的法到獨(dú) 立發(fā)展的過程中，中國經(jīng)濟(jì)法的中國特征、民族特征與時(shí)代特征是中國經(jīng)濟(jì)法的三個(gè)特征。最后，在國家治理能力現(xiàn)代化的過程中，經(jīng)濟(jì)法治將會(huì)發(fā)揮越來越重要的 作用。經(jīng)濟(jì)法的發(fā)展為國家治理能力現(xiàn)代化提供理論支持，要發(fā)揮經(jīng)濟(jì)法在國家發(fā)展道路上的先導(dǎo)性作用。

　　主持人：李玉虎老師注重談?wù)摓槭裁磳戇@篇文章，關(guān)于文章的觀點(diǎn)只是簡(jiǎn)單一說。這種研究的范式也是值得學(xué)習(xí)。下面由優(yōu)秀青年論文獲獎(jiǎng)?wù)邚垨|發(fā)言。

　　主題發(fā)言人：張東 中國政法大學(xué)教師

　　題目：大分流——西班牙衰落與英國興起的經(jīng)濟(jì)法解釋

　　尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位老師、各位同學(xué)，大家上午好!

　　我叫張東，是中國政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法研究所的一名講師。非常榮幸有這樣一個(gè)難得的發(fā)言機(jī)會(huì)，也特別的感謝論文評(píng)審老師們的鼓勵(lì)，以及山西大學(xué)會(huì)務(wù)組的安排。我從三個(gè)方面簡(jiǎn)要匯報(bào)，供大家批評(píng)。

　　第一個(gè)方面，文章的命題與論點(diǎn)。文章的中心論點(diǎn)是：不同的經(jīng)濟(jì)法制度安排，是西班牙與英國長期經(jīng)濟(jì)績效大分流的關(guān)鍵性變量之 一。具體而言，在君主專制體制所形成的掠奪式經(jīng)濟(jì)法或者說壞的經(jīng)濟(jì)法制度安排中，西班牙在軍隊(duì)等暴力機(jī)器強(qiáng)大的表象之下，掩蓋著產(chǎn)權(quán)保護(hù)、財(cái)政汲取、利益 協(xié)調(diào)、國家競(jìng)爭(zhēng)方面虛弱的國家能力，在內(nèi)無力削弱壟斷特權(quán)，協(xié)調(diào)利益沖突，在外難以抵制經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)，甚至短視到主動(dòng)削弱本國產(chǎn)業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力，是西班牙帝國繁榮 幾十年之后突然衰落的根源。與西班牙相反的是，英國從1215年《大憲章》開始，有著悠久的法治傳統(tǒng)。在17世紀(jì)，歐洲大陸盛行君主專制之時(shí)，英國經(jīng)由 1688年光榮革命逐步確立當(dāng)時(shí)世界上最為先進(jìn)的君主立憲制，進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)制度化法律至上，人民主權(quán)、政治權(quán)威的民主基礎(chǔ)等法治原則，形成包容式經(jīng)濟(jì)法或者 說好的經(jīng)濟(jì)制度。在好的經(jīng)濟(jì)制度安排下，英國政府有效凝聚國內(nèi)共識(shí)，實(shí)現(xiàn)國家與社會(huì)的良性合作。在經(jīng)濟(jì)興衰史的比較中，我深深地感受到，一項(xiàng)好的法律制度 安排，能夠激發(fā)社會(huì)的活力，增進(jìn)社會(huì)生產(chǎn)力，所以法律制度也是生產(chǎn)力。

　　第二個(gè)方面，好的經(jīng)濟(jì)法與壞的經(jīng)濟(jì)法。如同市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)存在好的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)與壞的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)之分，法律制度有良法與惡法之分，國家干 預(yù)有壞的干預(yù)與好的干預(yù)之分，那么，經(jīng)濟(jì)法也存在好的經(jīng)濟(jì)法與壞的經(jīng)濟(jì)法，不同的制度會(huì)產(chǎn)生不同的經(jīng)濟(jì)績效。以好的經(jīng)濟(jì)法與壞的經(jīng)濟(jì)法的理論范式，可以觀 察我們的現(xiàn)實(shí)。比如，我們今天開會(huì)的這個(gè)地方，這個(gè)曾經(jīng)孕育了晉文公重耳、唐太宗李世民與山西晉商的人杰地靈之地，國家限定煤價(jià)的特殊制度安排，對(duì)于山西 人民甚至是全國人民，是一種好的經(jīng)濟(jì)法制度，還是一種壞的經(jīng)濟(jì)法制度?

　　第三個(gè)方面，關(guān)于政府與市場(chǎng)關(guān)系的認(rèn)識(shí)，當(dāng)今流行的市場(chǎng)原教旨主義認(rèn)為，西方歷史經(jīng)驗(yàn)證明，唯有自由市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)以及最少的國家 干預(yù)，才可能導(dǎo)致真正的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和富裕。英國法律與經(jīng)濟(jì)發(fā)展史表明：在西方市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的建立和擴(kuò)張的歷史中，有為政府同樣是近代歐洲經(jīng)濟(jì)革命的決定性制度變 量之一。長期的大規(guī)模的經(jīng)濟(jì)增長并非自由市場(chǎng)自發(fā)的結(jié)果，而毋寧是政府與市場(chǎng)的良性互動(dòng)。

　　最后，從歷史關(guān)照一下今天的中國。改革開放的三十余年，中國利用勞動(dòng)力、土地等稟賦優(yōu)勢(shì)，從太平洋貿(mào)易中取得快速的經(jīng)濟(jì)增 長，但在產(chǎn)權(quán)保護(hù)、財(cái)政汲取等方面也積累了不少問題，比如土地財(cái)政問題，處在一個(gè)歷史性的十字路口。當(dāng)此之時(shí)，中國是要像五百年前的西班牙，受制于既得利 益與特權(quán)階層，無力應(yīng)對(duì)內(nèi)外挑戰(zhàn)，走上由盛而衰之路?還是要像500年前的英國，通過法治改革，重塑國家治理模式，后來居上，全面崛起?法學(xué)界才對(duì)十月份 的會(huì)議，充滿期待。我冒昧的補(bǔ)充一句，我國若能在歷史性的十字路口，進(jìn)一步加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、財(cái)政汲取、利益協(xié)調(diào)、國家競(jìng)爭(zhēng)方面的法治建設(shè)，尤其是作出好的經(jīng) 濟(jì)法制度安排，促進(jìn)發(fā)展機(jī)會(huì)為一般民眾所共享，而非少數(shù)人所得而私，推動(dòng)包容發(fā)展，進(jìn)而形成科技、教育、資訊與法治四個(gè)方面的革命，可能會(huì)更有助于這個(gè)超 級(jí)大國的早日到來。我想今天參會(huì)的每一個(gè)人，都可以見證這一偉大的歷史時(shí)刻。二十年后的經(jīng)濟(jì)法年會(huì)，我們?cè)傧鄷?huì)!

　　主持人：張東同志的研究風(fēng)格有其優(yōu)勢(shì)，也有其劣勢(shì)。這種比較新的研究范式值得肯定。

　　主持人：今天上午的研討會(huì)很精彩，它僅僅是一個(gè)開始，下午繼續(xù)進(jìn)行精彩的分組討論。

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　　經(jīng)濟(jì)法總論組

　　第一單元

　　時(shí)間：2014年9月28日15:00—16:30

　　地點(diǎn)：多功能AB廳

　　主持人：陳乃新(湘潭大學(xué)) 陳云良(中南大學(xué)法學(xué)院)

　　評(píng)議人：陳乃新(湘潭大學(xué)) 陳云良(中南大學(xué)法學(xué)院)

　　主持人：每個(gè)人發(fā)言不超過5分鐘，現(xiàn)在進(jìn)入自由發(fā)言。

　　陳乃新(湘潭大學(xué)法學(xué)院)：今天我們就國家法治治理現(xiàn)代化與經(jīng)濟(jì)法總論的問題展開討論。

　　王興運(yùn)(西北政法大學(xué))：主要