開幕式第四階段：主題發(fā)言

　　1. 馬俊駒教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)顧問、學(xué)術(shù)委員會(huì)委員)：關(guān)于人格權(quán)立法模式的探討

　　2. 孫憲忠教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng))：農(nóng)村土地三權(quán)分置的立法思考

　　3. 郭明瑞教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法典客體制度

　　4. 崔建遠(yuǎn)教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法總則應(yīng)當(dāng)規(guī)定法律行為的條款附條件

　　5. 楊立新教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：人格權(quán)立法若干爭(zhēng)議問題

　　6. 陳小君教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：制定中國(guó)民法典與國(guó)情本色

　　7. 楊震教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法典立法的幾點(diǎn)哲學(xué)思考

　　8. 尹田教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：制定民法典總則的幾點(diǎn)思考

　　9. 劉士國(guó)教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：關(guān)于人格權(quán)編調(diào)整對(duì)象的思考

　　10. 溫世揚(yáng)教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：人格權(quán)立法中的幾個(gè)疑難問題

　　11. 李永軍教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法總則的立法技術(shù)及內(nèi)容安排

　　12. 馬新彥教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法典的境界

　　13. 譚啟平教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：關(guān)于民事主體立法的幾點(diǎn)思考

　　14. 王利明教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)會(huì)長(zhǎng))：民法總則制定中的兩個(gè)重大問題

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　　開幕式第四階段：主題發(fā)言

　　主持人：房紹坤教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)常務(wù)理事)

　　我們主題發(fā)言開始，由于我們時(shí)間有限，我們把這個(gè)主題發(fā)言的時(shí)間控制在8分鐘之內(nèi)。為下面的環(huán)節(jié)爭(zhēng)取時(shí)間，下面先有請(qǐng)馬俊駒教授作主題發(fā)言，大家歡迎。

　　馬俊駒教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)顧問、學(xué)術(shù)委員會(huì)委員)：關(guān)于人格權(quán)立法模式的探討

　　各位代表大家好，我講的是關(guān)于人格權(quán)立法的問題，這個(gè)問題在民法學(xué)界討論了將近20年，現(xiàn)在基本形成了一致的意見，在未來的民法典中，要加強(qiáng)和完善人格權(quán)的立法。但也有不同的意見，這主要集中在如何確定人格權(quán)的有關(guān)規(guī)定在民法體系中的地位和位置。在理論上主要遇到兩個(gè)方面的問題：第一個(gè)是，人格的天賦性、固有性是否不能動(dòng)搖，人格和人格權(quán)是不是一個(gè)東西，人格權(quán)制度是否只能規(guī)定在主體制度中。第二個(gè)是，人格屬于“內(nèi)在于人”的事物，它能否成為權(quán)利的客體，進(jìn)而承認(rèn)人格權(quán)是一種實(shí)體權(quán)利?

　　我的基本觀點(diǎn)：第一點(diǎn)，人格權(quán)的本質(zhì)屬性是法定權(quán)利，不是固有權(quán)利，它是某一時(shí)代民族精神在歷史演進(jìn)中所形成的法規(guī)則。人格權(quán)只能是法律后天賦予人的權(quán)利。人格和人格權(quán)是兩個(gè)相互聯(lián)系又相互區(qū)別的概念。人格是一種形而上的自然權(quán)利，人格權(quán)是一種形而下的實(shí)在法規(guī)則體系;人格是一種抽象的倫理價(jià)值，人格權(quán)是一種是實(shí)證化、世俗化的主體權(quán)利。

　　第二點(diǎn)，人的倫理價(jià)值即人格要素已經(jīng)不是完全“內(nèi)在于人”的事物了，其“外在于人”已經(jīng)成為社會(huì)發(fā)展的客觀需要，人格要素的可支配性，使其外在化的觀念逐漸形成。現(xiàn)在某些人格要素與人自身發(fā)生部分分離，甚至完全分離，從而使“內(nèi)在于人”的人格要素成為人格權(quán)的客體已經(jīng)成為現(xiàn)實(shí)，或者部分成為現(xiàn)實(shí)。實(shí)際上在一百年前，當(dāng)我們承認(rèn)那些本質(zhì)上是屬于“內(nèi)在于人”的智力成果成為民事權(quán)利的客體，進(jìn)而承認(rèn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)是民事權(quán)利的時(shí)候，就已經(jīng)為民法上權(quán)利客體的不斷擴(kuò)張，為相關(guān)“內(nèi)在于人”的價(jià)值因素的外在化以及無形物的權(quán)利化，開辟了道路，所以這個(gè)問題并不是現(xiàn)在才有的。

　　下面我們?cè)賮碚勔徽勅烁駲?quán)的立法趨勢(shì)，我們按照時(shí)間順序來簡(jiǎn)單介紹。最早是《法國(guó)民法典》對(duì)純自然理性的保護(hù)，法國(guó)民法典里既沒有“人格”術(shù)語，也沒有“權(quán)利能力”的概念，還不存在人的倫理價(jià)值權(quán)利化的任何跡象。一百年后，《德國(guó)民法典》開始對(duì)人的倫理價(jià)值進(jìn)行保護(hù)，德國(guó)民法典雖然沒有使用人格的術(shù)語，但是創(chuàng)制了權(quán)利能力的概念，從而使自然人和法人自出生之時(shí)或成立之時(shí)，就享有了實(shí)在法上的法律資格，這為人格向人格權(quán)的過渡提供了法律依據(jù)，但是德國(guó)民法典只承認(rèn)了姓名權(quán)，除此之外還沒有正式承認(rèn)人格權(quán)的概念。再往后是《瑞士民法典》，瑞士民法典將倫理人格法律化，瑞士民法典首次將“人格”術(shù)語引入了實(shí)在法，從此標(biāo)志了法律上人格概念的最終形成，此時(shí)的“人格”已經(jīng)不同于康德倫理人格主義哲學(xué)上的“人格”了，而是成為法律上的人格和法律上的概念。那么這點(diǎn)很重要，對(duì)以后各國(guó)的立法影響很大。

　　到了上世紀(jì)60年代，由法國(guó)的法學(xué)家編纂的《埃塞俄比亞民法典》正式使用了人格權(quán)的概念，這里我們不要小看埃塞俄比亞的民法典，按照徐國(guó)棟教授的說法，《法國(guó)民法典》如果要重訂的話，八成就是現(xiàn)在的埃塞俄比亞的民法典這個(gè)樣子了。我很同意他這個(gè)看法。我們知道埃塞俄比亞的民法典有一章叫做“人格與內(nèi)在于人格的權(quán)利”，這就在理論上突破了內(nèi)在型人格的倫理價(jià)值不能成為人格權(quán)客體的傳統(tǒng)的觀念。在立法上，講人格權(quán)的客體，實(shí)際上是分為兩類：一類是“內(nèi)在于人格”的倫理價(jià)值;一類是“外在于人格”的倫理價(jià)值，這一點(diǎn)非常重要，它解決了自《德國(guó)民法典》以來因?yàn)槿说膫惱韮r(jià)值不能成為權(quán)利客體所產(chǎn)生的法理糾集，終于在立法上將其“內(nèi)在于人”的保護(hù)方式和“外在于人”的保護(hù)方式統(tǒng)一起來了，這樣為建立統(tǒng)一的人格權(quán)制度奠定了基礎(chǔ)。當(dāng)然，隨后有很多國(guó)家采取了埃塞爾比亞的這個(gè)做法。再然后是《俄羅斯民法典》，俄羅斯的民法典把人格權(quán)放在了權(quán)利的客體里面，把它作為無形財(cái)產(chǎn)這樣規(guī)定了，從而突破了大陸法中人格權(quán)只規(guī)定在主體制度中的傳統(tǒng)理念，為人格權(quán)的權(quán)利化開辟了另一條新的立法模式。

　　那么我們?cè)诹⒎ó?dāng)中，也可以參考這種趨勢(shì)，把人格權(quán)和主體制度分離，把它作為權(quán)利體系里的一個(gè)部分，這樣有利于人格權(quán)本身的發(fā)展，有利于我國(guó)憲法所規(guī)定的基本權(quán)利在民法中得到具體化、規(guī)范化，使我國(guó)人民真正成為享有尊嚴(yán)、平等和自由的公民。

　　孫憲忠教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng))：農(nóng)村土地三權(quán)分置的立法思考

　　大家好，我今天發(fā)言的主題是《推進(jìn)農(nóng)村土地經(jīng)營(yíng)的“三權(quán)分置”的法律問題》的考慮，這個(gè)問題跟我們學(xué)會(huì)大家共同討論的民法典立法問題不太一樣，但是這是一個(gè)非常重大的實(shí)踐問題，原因就是因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在國(guó)家的農(nóng)村人口大概還有6億多，農(nóng)民還離不開土地，但是在“二輪承包”也就是在90年代開始確立二輪承包以來，尤其是貫徹《物權(quán)法》以后，農(nóng)村耕地分布條塊小型化、分散化嚴(yán)重妨害了我們現(xiàn)在農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對(duì)“三農(nóng)”問題也造成了很不利的影響，所以近幾年來我們國(guó)家開始試驗(yàn)在土地分布條塊小型化、分散化的情況下想辦法把土地合并，建立家庭農(nóng)場(chǎng)或者說甚至是城市人到農(nóng)村去做規(guī)?；霓r(nóng)業(yè)。那么在這種情況下，因?yàn)橐L(zhǎng)期的建立農(nóng)場(chǎng)，就需要確定農(nóng)村土地新的權(quán)利。中央提出要把土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)改為承包權(quán)，而讓新的家庭農(nóng)場(chǎng)享有經(jīng)營(yíng)權(quán)，所有現(xiàn)在的體系很混亂。我經(jīng)過大概四、五年的調(diào)查和研究提出了解決這個(gè)問題的設(shè)想。經(jīng)過我的考慮大概有三個(gè)問題，在這里做一個(gè)簡(jiǎn)單匯報(bào)。

　　首先是對(duì)于這三個(gè)權(quán)利我們?cè)趺纯紤]。首先集體所有權(quán)在這個(gè)里面沒有出現(xiàn)，但是集體所有權(quán)最重要。將來的三權(quán)分置發(fā)展還離不開集體這一塊，因?yàn)榇罅康暮贤瑢?shí)際上不是和土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)個(gè)人訂立的，恰恰是和集體經(jīng)濟(jì)組織所訂立的，所以集體在法律上將來還要重新定位?，F(xiàn)在《憲法》和《民法通則》的規(guī)定也要重新去考慮。從未來長(zhǎng)遠(yuǎn)的發(fā)展，我們來考慮這樣幾個(gè)問題：

　　第一，集體和成員的關(guān)系的問題，現(xiàn)在《憲法》和《民法通則》的規(guī)定比較抽象，離開了具體的成員的權(quán)利，將來基本的思考應(yīng)該是在成員權(quán)基礎(chǔ)上重新構(gòu)造集體所有權(quán)，甚至把農(nóng)村集體建設(shè)成為農(nóng)村法人化組織。現(xiàn)在有些地方確實(shí)是這樣做的，將來把股權(quán)和土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)相聯(lián)系，然后重新建立農(nóng)村集體組織，可能現(xiàn)在有些地方也在實(shí)踐，這是第一個(gè)方面。

　　第二個(gè)問題是需要在法律上重新認(rèn)識(shí)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。前段時(shí)間我在西北參訪的時(shí)候，發(fā)現(xiàn)農(nóng)民的土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)不能是用益物權(quán)這種理解，但是現(xiàn)在法學(xué)界包括法工委都認(rèn)為土地經(jīng)營(yíng)權(quán)是用益物權(quán)，但是我認(rèn)為這個(gè)看法恐怕是有比較大的失誤。因?yàn)檗r(nóng)民當(dāng)時(shí)犧牲了很多人力和財(cái)力，依據(jù)政治契約才換來了這個(gè)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，然后現(xiàn)在這種權(quán)利又回歸以后，他這個(gè)土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)實(shí)際上是農(nóng)民自己對(duì)自己的土地的權(quán)利。我看，它就是一個(gè)自物權(quán)。按照長(zhǎng)久不變的角度來思考，應(yīng)該向所有權(quán)角度去發(fā)展。只是現(xiàn)在我們是受到前蘇聯(lián)的影響，我們并不敢把土地權(quán)利完全交給農(nóng)民而已，但是這個(gè)已經(jīng)是一種背離農(nóng)民的思考，所以我認(rèn)為不應(yīng)該再過分強(qiáng)調(diào)用益物權(quán)的特點(diǎn)，更應(yīng)該強(qiáng)調(diào)農(nóng)民的成員權(quán)，這種農(nóng)民通過政治契約所享有的一種權(quán)利，是農(nóng)民對(duì)土地按照長(zhǎng)久不變的精神享有的權(quán)利。這點(diǎn)我提出過，但農(nóng)業(yè)部的同志認(rèn)為我的這種想法和社會(huì)主義的土地觀念有些距離，但是我們自己還是堅(jiān)持。

　　第三，經(jīng)營(yíng)權(quán)的問題，我基本的想法認(rèn)為土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的概念不能變，因?yàn)槲覀內(nèi)嗄甓加猛恋爻邪?jīng)營(yíng)權(quán)這一概念，現(xiàn)在改成承包權(quán)，農(nóng)民一下子就亂了。現(xiàn)在全國(guó)人大農(nóng)委做的一個(gè)方案是希望把以前農(nóng)民的權(quán)利改為承包權(quán)，將來把家庭農(nóng)場(chǎng)改為經(jīng)營(yíng)權(quán)，我認(rèn)為三十年的概念一改，不僅政策會(huì)亂，農(nóng)民心理也亂了。而且有些農(nóng)民是不加入家庭農(nóng)場(chǎng)的，那么這些農(nóng)民的權(quán)利都改為承包權(quán)，農(nóng)民就會(huì)認(rèn)為我們就不能經(jīng)營(yíng)了。還是堅(jiān)持政策的一體化，把土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的概念在法律上固定下來。對(duì)于以后新出現(xiàn)的權(quán)利，我的想法是叫做耕作經(jīng)營(yíng)權(quán)或者耕作權(quán)，從這個(gè)角度去考慮問題。

　　還有一些法理和法學(xué)上的東西，我寫了一個(gè)很長(zhǎng)的報(bào)告，比如歷史發(fā)展方面的問題包括各地發(fā)展事實(shí)我都有調(diào)查，由于時(shí)間關(guān)系我現(xiàn)在就先匯報(bào)到這里了，為大家節(jié)省時(shí)間，謝謝大家!

　　郭明瑞教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法典客體制度

　　我發(fā)言的題目是關(guān)于民法典客體的一點(diǎn)思考,主要談四個(gè)方面的問題。

　　第一，民法總則當(dāng)中是不是應(yīng)當(dāng)規(guī)定客體。原來我以為這個(gè)問題是沒有爭(zhēng)議的，但是現(xiàn)在來看有不同的看法，有的人認(rèn)為我們民法總則實(shí)際上是以我國(guó)《民法通則》為基礎(chǔ)的，《民法通則》當(dāng)中沒有規(guī)定客體，民法總則中也不應(yīng)規(guī)定客體。我的看法是作為總則來說，無論是從邏輯上來說還是從總則內(nèi)容來說，都應(yīng)當(dāng)規(guī)定客體。

　　第二，規(guī)定客體的章名如何定?因?yàn)橛械氖侵阜申P(guān)系的客體，有的是當(dāng)做權(quán)利客體，我的觀點(diǎn)是規(guī)定為民事客體。主要有兩個(gè)方面理由：一方面，我覺得民事客體和民事主體正好是相對(duì)應(yīng)的概念;第二個(gè)方面，我認(rèn)為有些財(cái)產(chǎn)是不能為任何人所有的，但是卻是需要法律保護(hù)的。因?yàn)榭腕w是涉及到法律保護(hù)的利益的載體，有些利益并沒有上升為權(quán)利，不應(yīng)確定為權(quán)利客體，但是法律保護(hù)的法益的客體，因此也應(yīng)當(dāng)規(guī)定。我覺得我們現(xiàn)在有些財(cái)產(chǎn)不應(yīng)是屬于任何人所有的，這就是所謂的為人們所共有的。我們民法學(xué)會(huì)的草案中規(guī)定了公用物，但是我覺得公有物不同于公用物，公用物是可以為私人所有的，但公有物是任何人都不能所有的，我覺得這個(gè)是值得考慮的。這些客體包括：第一個(gè)就是與人的生活不能分離的，比如空氣、陽(yáng)光和水，我覺得不能為任何人所有。像我們現(xiàn)在規(guī)定的這些歸國(guó)家所有會(huì)帶來很多問題，比如水流歸國(guó)家所有，那么江河流向了國(guó)外，水資源的流失所帶來的損失誰來承擔(dān)?水流達(dá)不到條件給河運(yùn)造成損失誰來承擔(dān)責(zé)任?所以我認(rèn)為這些都是不能為任何人所有的。第二個(gè)是受保護(hù)的野生動(dòng)植物，這些也是不能為任何人所有的。第三個(gè)是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，也屬于這類財(cái)產(chǎn)。第四個(gè)我認(rèn)為是宗教財(cái)產(chǎn)不能為宗教團(tuán)體所有。宗教財(cái)產(chǎn)為了宗教目的不應(yīng)當(dāng)為任何人所有。宗教財(cái)產(chǎn)不能為宗教團(tuán)體所有而用于營(yíng)利事業(yè)，比如少林寺包裝上市，這違背了財(cái)產(chǎn)目的。隨便一個(gè)地方建大佛收費(fèi)牟利，這是不合適的。

　　第三，怎么處理主客體的關(guān)系，傳統(tǒng)民法中，主體是人，客體是物，主客體是對(duì)立的。但是現(xiàn)在的發(fā)展中主客體界限變得模糊。一方面是人格要素可以商業(yè)化利用，另一方面，有的也體現(xiàn)精神利益。因此，主客體在這方面不能絕對(duì)化。對(duì)于與人身分離的物質(zhì)，應(yīng)該分為三類給予不同的保護(hù)，應(yīng)該待遇不一樣。一類是有生命力的，一類是沒有生命力的，再就是尸體，它們的地位不同。

　　第四，是客體制度怎么適應(yīng)時(shí)代的要求。我認(rèn)為有三個(gè)問題需要考慮。

　　第一個(gè)是傳統(tǒng)財(cái)產(chǎn)權(quán)的客體需要不斷擴(kuò)大，特別是在不動(dòng)產(chǎn)領(lǐng)域，不動(dòng)產(chǎn)的觀念需要進(jìn)一步轉(zhuǎn)變，傳統(tǒng)上我們說的不動(dòng)產(chǎn)都是建立在土地上的，土地及其附著物屬于不動(dòng)產(chǎn)，其他是動(dòng)產(chǎn)。但是現(xiàn)在我們不動(dòng)產(chǎn)的觀念需要改變，比如說海域。海域和土地一樣，也是我們很重要的資源，不能說只是關(guān)注土地和礦山，而忽視了海洋是我們保護(hù)較弱的一部分，這是需要我們進(jìn)一步擴(kuò)大不動(dòng)產(chǎn)的觀念的。另外應(yīng)重視新的財(cái)產(chǎn)，在建議稿里已經(jīng)提到這一方面。這是我們不可忽視的，特別是網(wǎng)絡(luò)財(cái)產(chǎn)、知識(shí)產(chǎn)品等需要我們給予充分的重視。

　　第二方面，是電子化帶來的變化，特別是有價(jià)證券的電子化，我們現(xiàn)在的立法都是把它放在紙質(zhì)形式上，涉及到權(quán)利轉(zhuǎn)移以交付證券為要物，而無紙證券權(quán)利的移轉(zhuǎn)需要靠登記。這一方面需要我們進(jìn)一步考慮。財(cái)產(chǎn)權(quán)的客體確定，我覺得應(yīng)該強(qiáng)調(diào)它原則上的可流轉(zhuǎn)性。

　　第三方面是一定要規(guī)定人身權(quán)利客體。人身權(quán)這是我們很重要的一類權(quán)利，無論如何不能忽視，立法上對(duì)人身權(quán)的客體應(yīng)該予以確立。同時(shí)我認(rèn)為應(yīng)該規(guī)定作為人格權(quán)的客體原則上不能流通。

　　這是我的幾點(diǎn)思考，報(bào)告到這里，謝謝各位!

　　崔建遠(yuǎn)教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法總則應(yīng)當(dāng)規(guī)定法律行為的條款附條件

　　各位代表，大家早上好!首先感謝海南大學(xué)及其法學(xué)院，還有王崇敏副校長(zhǎng)邀請(qǐng)我來參加會(huì)議，感謝會(huì)議安排我做發(fā)言。我們看到法律條文都是規(guī)定法律行為附條件，沒有規(guī)定法律行為的條款附條件。我所閱讀到的著作，也是這樣來闡釋的?？墒窃趯?shí)務(wù)當(dāng)中，發(fā)現(xiàn)大量的遠(yuǎn)比法律行為附條件更多的是法律行為中的條款附條件，也就是法律行為項(xiàng)下的一項(xiàng)義務(wù)或者幾項(xiàng)義務(wù)附條件。對(duì)這種現(xiàn)象，怎么辦?

　　一種方案是按照既有模式，比如說《合同法》第四十五條規(guī)定合同附條件，不直接規(guī)定條款附條件，至于實(shí)務(wù)中出現(xiàn)的條款附條件，就比照、準(zhǔn)用法律行為附條件就可以了。對(duì)于這樣一個(gè)方案，我想來想去，覺得還是有弱點(diǎn)。比如第一個(gè)弱點(diǎn)，我們的裁判者能否做到遇到條款附條件的案件就比照法律行為附條件的規(guī)定來處理?嚴(yán)格來說，解釋論在我們國(guó)家還沒有達(dá)到普通化的程度，還沒有深入到每一個(gè)法律人的內(nèi)心，所以我對(duì)這樣一個(gè)方案能否達(dá)到理想的效果表示擔(dān)憂。

　　第二，這樣一個(gè)方案沒有注意到法律行為附條件和法律行為的條款附條件在法律效果上有相當(dāng)?shù)牟煌?。這個(gè)不同，我在提交給大會(huì)的論文匯編上冊(cè)第481頁(yè)已經(jīng)有具體的闡述，由于時(shí)間關(guān)系，我就不再念了。既然有這么多的差異，你要比照法律行為附條件的規(guī)定處理?xiàng)l款附條件的問題，就難以體現(xiàn)出二者的差異來，這樣對(duì)案件的處理有可能是不適當(dāng)?shù)?，所以我還是呼吁正在制定的民法總則應(yīng)當(dāng)既規(guī)定法律行為附條件也要規(guī)定條款附條件。

　　對(duì)于我的這種呼吁，遇到一個(gè)質(zhì)問，說你關(guān)于法律行為的條款附條件不符合附條件是法律行為的附款這樣一個(gè)本質(zhì)屬性的要求。是不是這個(gè)樣子呢?我也進(jìn)行了思考，所謂附款，無非就是那個(gè)法律行為有若干個(gè)條款還有一個(gè)條款，這個(gè)條款來制約著法律行為的效力，這個(gè)條款仍然算一個(gè)條款，仍然屬于意思表示的范疇。既然是一個(gè)條款，一個(gè)意思表示，它可以和整個(gè)法律行為組合成一體，是整個(gè)法律行為的組成部分;那么它也可以和法律行為里面的某個(gè)條款組合成一體，它們之間組成一個(gè)整體。這樣一來，用附款這個(gè)本質(zhì)屬性來排斥法律行為的條款附條件恐怕說服力至今還沒有看出來，這樣想來還是堅(jiān)定信心：我們的民法總則既規(guī)定法律行為的附條件，又規(guī)定法律行為的條款的附的條件。由于時(shí)間的關(guān)系，我就說這么多，供大家批評(píng)。

　　楊立新教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：人格權(quán)立法若干爭(zhēng)議問題

　　我原來要報(bào)告網(wǎng)絡(luò)交易問題的，但是臨時(shí)想就人格權(quán)立法的若干爭(zhēng)議問題談?wù)剛€(gè)人想法，所以就臨時(shí)換成這個(gè)題目。我跟秘書長(zhǎng)說我申請(qǐng)?jiān)黾訋追昼姡俏铱粗鞒秩藢?duì)報(bào)告時(shí)間的態(tài)度很嚴(yán)厲，我就盡量把話說得簡(jiǎn)單一些。關(guān)于人格權(quán)是否獨(dú)立成編的問題，本來是一場(chǎng)內(nèi)部討論民法總則爭(zhēng)論的問題，但是現(xiàn)在有學(xué)者已經(jīng)把它弄到公開場(chǎng)合甚至是網(wǎng)上來討論，那么這樣一個(gè)問題我們有不同看法的學(xué)者要提出一些自己的看法，要澄清一些情況。對(duì)于這個(gè)問題，我想從五個(gè)方面說說自己的觀點(diǎn)。

　　第一個(gè)觀點(diǎn)是人格權(quán)與人權(quán)的問題?，F(xiàn)在有學(xué)者在人格權(quán)法獨(dú)立成編的問題，強(qiáng)調(diào)一個(gè)特別的觀點(diǎn)，就是說把人格權(quán)的問題提高到人權(quán)的高度上去說，要不就是欺騙、要不就是無知。我覺得好像不能這么講，我認(rèn)為人格權(quán)是人權(quán)的一部分，人格權(quán)的制定或強(qiáng)調(diào)人格權(quán)，當(dāng)然會(huì)提高我國(guó)人權(quán)保護(hù)的水平。這個(gè)觀點(diǎn)有什么錯(cuò)嗎?沒有錯(cuò)。人權(quán)寫在憲法中，也是憲法原則，即使強(qiáng)調(diào)人權(quán)，又有什么錯(cuò)誤呢?不存在錯(cuò)誤。所以我們?cè)趶?qiáng)調(diào)人格權(quán)立法的時(shí)候，不會(huì)出現(xiàn)對(duì)我國(guó)有什么損害的后果，只能增加我們對(duì)人權(quán)保護(hù)的水平。這一點(diǎn)應(yīng)該是明確的。

　　第二點(diǎn)，人格權(quán)法獨(dú)立成編會(huì)不會(huì)引起顏色革命?有學(xué)者在講座當(dāng)中特別強(qiáng)調(diào)了，烏克蘭進(jìn)行人格權(quán)法獨(dú)立成編引起了兩次顏色革命。我們對(duì)這個(gè)問題的看法是，第一，烏克蘭的民法寫人格權(quán)，它不單單是寫了人格權(quán)，它還寫了很多政治權(quán)利，這個(gè)跟我們的人格權(quán)是不一樣的。關(guān)于游行自由、結(jié)社自由等權(quán)利，根本不是人格權(quán)。第二，人格權(quán)立法問題是獨(dú)立成編，還是放到民法總則的自然人當(dāng)中寫、或者放到侵權(quán)法當(dāng)中寫，只是一個(gè)技術(shù)問題。對(duì)此，王利明教授也提出這些問題是可以討論的，不一定說一定要獨(dú)立成編才行。我也認(rèn)為這就是一個(gè)立法方法問題。怎么強(qiáng)調(diào)它有利，就怎么去做。如果說人格權(quán)法獨(dú)立成編一定會(huì)引起顏色革命的話，那么放到侵權(quán)法當(dāng)中就不會(huì)引起顏色革命了嗎?放到總則當(dāng)中就不會(huì)引起顏色革命了嗎?后果其實(shí)是一樣的。所以，人格權(quán)法怎么去寫人格權(quán)僅僅是一個(gè)民法立法技術(shù)問題，也是一個(gè)學(xué)術(shù)問題。把這個(gè)問題一直提高到顏色革命這樣的高度上講，是不是有些范圍過大，無限地上綱上線呢?

　　第三點(diǎn)，關(guān)于人格權(quán)法與侵權(quán)法關(guān)系的問題。有人提出，決不允許有人貶低或肢解侵權(quán)責(zé)任法。我們?cè)谧牟簧偃?，都是侵?quán)責(zé)任法制定的參與者。侵權(quán)責(zé)任法是我們辛辛苦苦，用我們的心血與汗水澆灌出來的，我們?cè)趺磿?huì)去肢解或貶低我們自己的侵權(quán)責(zé)任法呢?我們?yōu)榍謾?quán)責(zé)任法驕傲，因?yàn)樗鞘澜缟系谝粋€(gè)成文法的侵權(quán)責(zé)任法。因此我們對(duì)侵權(quán)責(zé)任法，就像是對(duì)我們自己的親人一樣，我們是不會(huì)對(duì)我們自己的親人做這樣的事的。因此所謂的貶低或是肢解這種說法，是斷章取義。就因?yàn)橥趵鹘淌谡f了侵權(quán)責(zé)任法現(xiàn)在在保護(hù)人格權(quán)方面還不夠具體、不夠明確，所以有必要單獨(dú)制定人格權(quán)法?這個(gè)和肢解、貶低侵權(quán)責(zé)任法有什么關(guān)系呢?我不能贊同個(gè)別學(xué)者的意見，我們從來沒有說要肢解、貶低侵權(quán)責(zé)任法，那是我們自己制定出來的侵權(quán)責(zé)任法。

　　第四點(diǎn)，民法學(xué)研究會(huì)在搞民法總則的建議稿，搞人格權(quán)法的建議稿，是不是一個(gè)非組織的活動(dòng)?認(rèn)為我們是在搞非組織活動(dòng)，需要報(bào)告有關(guān)部門要解決這個(gè)問題，王利明會(huì)長(zhǎng)已經(jīng)說了，這是經(jīng)過授權(quán)做這項(xiàng)事情。再說，民法典的制定當(dāng)然是我們民法學(xué)會(huì)的任務(wù)，學(xué)者提出建議稿，仍然是學(xué)術(shù)活動(dòng)，無論我們?cè)趺慈プ觯还苡袥]有授權(quán)，這和非組織活動(dòng)有關(guān)系嗎?對(duì)此，我覺得也是一種不靠譜、不負(fù)責(zé)任的說法。

　　第五個(gè)觀點(diǎn)，提倡人格權(quán)法獨(dú)立成編有沒有個(gè)人目的。這個(gè)也在討論民法總則的時(shí)候提到的一個(gè)問題。有人說，主張要把人格權(quán)法獨(dú)立成編的學(xué)者都完全是為了個(gè)人目的，要出名，名垂青史。在這點(diǎn)上我們還真的不是這樣。大家也知道，在人格權(quán)法獨(dú)立成編這個(gè)問題上，確實(shí)王利明教授和我兩個(gè)人是比較堅(jiān)持的，但是這都是為了中國(guó)自然人的尊嚴(yán)，為了人格尊嚴(yán)和人格權(quán)的保護(hù)。有多少個(gè)人目的呢?我覺得沒有多少個(gè)人目的。所以這個(gè)觀點(diǎn)也不成立。

　　最后我想說一句話，文革開始時(shí)，我是未成年人，但是我看到現(xiàn)在這樣一些說法跟文革有些相似，欺騙、無知、肢解、貶低、非組織活動(dòng)等這樣的說法，有用文革時(shí)期手法來壓制學(xué)術(shù)不同意見的嫌疑。這種做法好嗎?所以我非常贊成王利明教授在開幕詞當(dāng)中所講的那樣，學(xué)術(shù)的問題、民法的問題就放在民法的平臺(tái)上解決，不要提到政治問題上，不要扣帽子、打棍子，無限上綱上線，這些東西已經(jīng)過時(shí)了。

　　我發(fā)表的這些意見不一定正確，請(qǐng)大家批評(píng)，總而言之還是為了保障民法總則制定的順利。謝謝。

　　陳小君教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：制定中國(guó)民法典與國(guó)情本色

　　制定中國(guó)民法典的這件大事終于被提到了黨和國(guó)家的議事議程，我在此希望大家注意一下制定民法典與國(guó)情本色問題。國(guó)情本色，即指尊重歷史，照應(yīng)現(xiàn)實(shí)，輻射未來。我覺得這幾點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是一個(gè)連貫的，當(dāng)通盤考慮。

　　從現(xiàn)在起草民法總則如火如荼的格局和態(tài)勢(shì)來看，編纂民法典是分步走，且不容改變。我認(rèn)為這個(gè)舉措本身就體現(xiàn)了國(guó)情本色。因?yàn)?，第一，民法總則草案的內(nèi)容，不管是這次會(huì)議的版本或是其他版本，都是民法通則的法思想的改革性延續(xù);第二，保持了對(duì)合同法、物權(quán)法、侵權(quán)法等基本法穩(wěn)定性的高度認(rèn)同;第三，對(duì)新中國(guó)成立以來，乃至追溯至清末立法，我國(guó)民事立法一直采用大陸法系，即德國(guó)民法模式的進(jìn)一步確認(rèn)。這是我想講的第一點(diǎn)。

　　還有兩點(diǎn)也應(yīng)在編纂時(shí)體現(xiàn)國(guó)情本色，但我認(rèn)為我們目前做的還不夠，或者說未來可以更加關(guān)注這兩個(gè)方面。第一個(gè)方面就是是否應(yīng)該依循具體制度在中國(guó)運(yùn)行的邏輯線索，關(guān)注中國(guó)民法典體系的設(shè)計(jì)時(shí)與其國(guó)情本色的協(xié)調(diào)。在這里，我并不是贊同我們一定要有個(gè)與眾不同或者別出心裁或?yàn)閯?chuàng)新而創(chuàng)新所謂特色的民法體系。但我以為，國(guó)情本色是客觀存在的，這個(gè)客觀存在在先，而我們的制度應(yīng)該隨后順應(yīng)而為。這個(gè)方面有兩點(diǎn)應(yīng)思考，第一，民法總則制度編纂的時(shí)候，我們是否考慮到以后我們?cè)谥贫日显O(shè)計(jì)時(shí)與分則制度的銜接?如合同法總則，物權(quán)法總則，主體的類型，還可能會(huì)涉及其他散在的基本法內(nèi)容等問題。我們現(xiàn)在與之銜接的原則是什么?其基本理論的研究跟進(jìn)沒有?現(xiàn)在沒有人提出這樣的問題。如果我們不逐一對(duì)應(yīng)性的進(jìn)行了解和研究，那么后面的立法改造或重新立法的時(shí)候?qū)?huì)遇到非常尷尬的情形，可能我們會(huì)在立法技術(shù)上留下許多的漏洞。我們是否通盤系統(tǒng)考慮好，誰在協(xié)調(diào)這件事?

　　第二個(gè)方面，總則本身的制度在編纂的時(shí)候，是一味的延續(xù)民法通則，還是對(duì)其進(jìn)行科學(xué)性的革新、承認(rèn)其發(fā)展。我的觀點(diǎn)是承認(rèn)其發(fā)展。舉個(gè)例子，對(duì)“兩戶”的問題，我和所在的團(tuán)隊(duì)對(duì)這個(gè)問題的認(rèn)知，經(jīng)過了很長(zhǎng)時(shí)間的討論。在改革開放初期，“兩戶” 有其特殊性，那時(shí)對(duì)主體的認(rèn)知是有限的。但現(xiàn)在的國(guó)情是“兩戶”不過是自然人采用的特殊結(jié)合的形式，要么是單個(gè)人，要么是一群成員，前者就是商自然人，而家庭成員兩人以上則是家族合伙，可以分別適用有關(guān)合伙、非法人團(tuán)體和獨(dú)資企業(yè)的相關(guān)規(guī)定。但目前的草案似乎仍是對(duì)原來的條款進(jìn)行了一個(gè)變相的簡(jiǎn)單的形式上的改造，是對(duì)商自然人合伙和相關(guān)制度的一種簡(jiǎn)單的變相的重復(fù)。另外關(guān)于農(nóng)村承包戶的問題，有沒有考慮與最近將要修改的土地承包法的銜接，因?yàn)檫@個(gè)法的制定已在考慮，即有取消“戶”的趨勢(shì)，而更多地傾向于成員權(quán)的制度的建立。農(nóng)民以集體經(jīng)濟(jì)組織成員的身份承包土地或取得宅基地使用權(quán)。這個(gè)暑假我?guī)ш?duì)又進(jìn)行了七省關(guān)于《農(nóng)村土地承包法》的專項(xiàng)調(diào)研，了解到，包括我們案件裁判，也幾乎是針對(duì)承包人、個(gè)人，而非戶。調(diào)查當(dāng)中也了解到，在實(shí)際中處理問題也是個(gè)人，而非戶。因?yàn)閼羰悄：?，甚至是不公正的，因?yàn)橥恋囟嗄瓴徽{(diào)整，社保未能跟上，實(shí)際損害了很多有成員權(quán)的農(nóng)民的利益。對(duì)土地調(diào)整問題的意見是最大的，在我們的調(diào)研報(bào)告中83.99%的比例顯示，要求反映調(diào)整土地的矛盾十分突出。這和過去承包合同針對(duì)戶有一定關(guān)聯(lián)。現(xiàn)在我看到我們這次會(huì)議材料里的草案講農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員按照承包合同規(guī)定從事專業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的承包戶，其本意上還是自然人的本質(zhì)，可是為什么我們就不能照應(yīng)現(xiàn)實(shí)對(duì)此進(jìn)行改造和說明，讓我們的立法體現(xiàn)社會(huì)發(fā)展呢?

　　第三方面是關(guān)于其他組織?！捌渌M織”在這個(gè)版本中作為標(biāo)題，似乎也不是很嚴(yán)謹(jǐn)。如果我們?cè)谥黧w里面講到了，自然人、法人都是組織的時(shí)候，我們才講其他組織。但并不是這樣。如果我們使用其他主體或是用非法人團(tuán)體是不是更合適呢?當(dāng)然這只是形式上的問題。更重要的是農(nóng)村集體即農(nóng)民集體經(jīng)濟(jì)組織這樣一個(gè)非常重要的而且頗具國(guó)情本色的主體被忽視了，草案版本對(duì)“其他組織”的列舉，也是沒有考慮和規(guī)范這個(gè)重要的廣大的社會(huì)組織存在的。

　　最后，除了總則之外，制定分則時(shí)也應(yīng)該注重統(tǒng)一、科學(xué)和現(xiàn)代性。像土地承包法中有些問題我們?cè)谖餀?quán)制度修訂時(shí)不應(yīng)該再出現(xiàn)參引和轉(zhuǎn)介條款。

　　楊震教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法典立法的幾點(diǎn)哲學(xué)思考

　　制定一部符合中國(guó)特色社會(huì)主義法治精神，能夠反映改革開放三十余年來我國(guó)法治進(jìn)步與經(jīng)驗(yàn)積累的《中華人民共和國(guó)民法典》，是當(dāng)代法學(xué)人尤其是民法學(xué)人的共同夢(mèng)想。而一部?jī)?yōu)秀的中國(guó)特色社會(huì)主義民法典的制定，不僅需要完備的法律制度設(shè)計(jì)與較高的立法技術(shù)運(yùn)用，更需要樹立正確的法哲學(xué)思想來貫穿、指導(dǎo)整個(gè)民法典制定活動(dòng)。也只有確定了正確的法哲學(xué)立法思想，才能夠運(yùn)用哲學(xué)方法來協(xié)調(diào)、整合不同主體之間的利益協(xié)調(diào)問題與不同民事部門法律制度中所存在的沖突問題，實(shí)現(xiàn)民法典各編的系統(tǒng)化與體系化。

　　一、法哲學(xué)在民法典制定中的重要意義

　　在當(dāng)前有關(guān)制定民法典的學(xué)術(shù)討論中，學(xué)界將主要關(guān)注的焦點(diǎn)大多集中在某一具體權(quán)利或具體法律制度的體例設(shè)計(jì)上。當(dāng)不同權(quán)利保護(hù)法益存在權(quán)衡，不同民事制度設(shè)計(jì)存在交叉、重疊乃至沖突時(shí)，相關(guān)的理論探討更多地局限在立法技術(shù)層面，易出現(xiàn)理論上的“自說自話”，難以尋找到統(tǒng)一的制度取舍標(biāo)準(zhǔn)。而制定一部較好的民法典，不應(yīng)僅局限于法技術(shù)、法教義學(xué)層面的探討，更要上升到法哲學(xué)的高度，運(yùn)用哲學(xué)所具有的“科學(xué)工具”方法論特點(diǎn)，來指引具體法學(xué)教義與立法技術(shù)的運(yùn)用。

　　制定一部宏大的民法典，必然面臨需要在民法典中化解不同民事部門法、不同民事主體、不同權(quán)利保護(hù)法益的價(jià)值沖突，這種沖突幾乎是不可避免的。而這些價(jià)值又有各自的內(nèi)涵和規(guī)定性，當(dāng)它們同時(shí)內(nèi)在地作用于民法典時(shí)，民法典的內(nèi)在結(jié)構(gòu)就有可能出現(xiàn)顧此失彼的狀況，而這些價(jià)值又是一部良法所必需的。因此彌補(bǔ)或盡量減少這些沖突就成為衡量一部民法典是否成功的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。民法內(nèi)在不同價(jià)值沖突問題解決得好，就可以最小的法律成本獲得最佳的法的效益，反之，則可能出現(xiàn)不必要的成本浪費(fèi)，得不償失，甚至有失有得。而無論基于既有的哲學(xué)理論成果，抑或法學(xué)研究成果，為一部法律，尤其是像民法典這樣涵蓋多個(gè)民事部門法、多元民事主體、多種權(quán)利制度的社會(huì)基本法律制度確立正確的民法哲學(xué)思想，是化解相關(guān)法價(jià)值沖突，構(gòu)建穩(wěn)定法律秩序，踐行公平、正義、自由、效率等基本法價(jià)值實(shí)現(xiàn)的不可回避的問題。

　　二、民法典制定中的法哲學(xué)思想確立

　　人性之美與理性之光是人類永恒的價(jià)值追求，亦是我國(guó)民法典所欲實(shí)現(xiàn)的基本目標(biāo)之一。從主體視角出發(fā)，自出現(xiàn)人類社會(huì)以來，哲學(xué)的發(fā)展歷經(jīng)了三個(gè)主要階段。

　　第一階段是神的哲學(xué)，古代時(shí)期人類對(duì)自然界的認(rèn)識(shí)是含混不清的，只能借助于神來解決社會(huì)中出現(xiàn)的各種問題。而這種哲學(xué)思想也直接影響了古代法的制定，并集中體現(xiàn)在歐洲中世紀(jì)的宗教法中，人成了神的附屬，人的尊嚴(yán)、價(jià)值完全讓位于神的意志;第二階段是物的哲學(xué)，在十八世紀(jì)的機(jī)械唯物主義中產(chǎn)生，強(qiáng)調(diào)人對(duì)物的擁有與支配。這種思想直接影響了早期民法典的制定，尤其是財(cái)產(chǎn)法的制定，民法對(duì)物的關(guān)注遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了對(duì)人本身的關(guān)注，這在《德國(guó)民法典》、《法國(guó)民法典》中即可見一斑，其有關(guān)財(cái)產(chǎn)制度的規(guī)定遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了對(duì)主體、身份制度，而人格權(quán)法制度甚至未能納入其關(guān)注視野。僅就此而言，與其稱其為一部完整的“民法典”不如稱其為一部有關(guān)財(cái)產(chǎn)的“財(cái)產(chǎn)法典”也許更為恰當(dāng);第三階段是人的哲學(xué)，從馬克思主義哲學(xué)中產(chǎn)生的“馬克思主義人學(xué)”思想。在馬克思主義哲學(xué)思想中，人被置于社會(huì)的核心，愛護(hù)人、關(guān)注人、尊重人、以人為本、促進(jìn)人的全面發(fā)展是馬克思主義核心思想之一。對(duì)人本身的關(guān)注，已經(jīng)成為當(dāng)今社會(huì)的主旋律。

　　馬克思在資本論中曾指出，商品和商品之間的交換，實(shí)質(zhì)上并不是物和物的交還，因?yàn)樯唐纷约翰粫?huì)“跑到”市場(chǎng)上去。我們對(duì)商品交換的觀察，必須要看到商品背后的人，認(rèn)識(shí)到其社會(huì)關(guān)系的實(shí)質(zhì)是人與人之間的交換關(guān)系。財(cái)產(chǎn)交換關(guān)系的實(shí)質(zhì)尚且是人與人之間的關(guān)系，更何況諸如主體制度、人格權(quán)制度、婚姻家庭制度的本質(zhì)，更是人與人之間的社會(huì)關(guān)系。因此，在民法典立法中，確立人的基本權(quán)利，保護(hù)人的基本權(quán)益，均是建立在馬克思有關(guān)人的哲學(xué)理論基礎(chǔ)之上的。我們?cè)诿穹ǖ涞闹贫ㄖ校瑧?yīng)牢固確立以馬克思主義關(guān)于人的哲學(xué)思想為立法理論工具，用這一哲學(xué)理論工具來反復(fù)審視我們的民事法律制度，這是我們構(gòu)建中國(guó)特色社會(huì)主義民法典的前提與基礎(chǔ)。

　　三、民法典制定中的法哲學(xué)實(shí)踐

　　牢固樹立馬克思主義有關(guān)人的哲學(xué)思想作為我國(guó)民法典基本法哲學(xué)原理是我們制定民法典的第一步。進(jìn)一步的問題是，我們?nèi)绾卧诿穹ǖ淞⒎ㄖ芯唧w實(shí)踐其理論思想。解答這一問題的關(guān)鍵在于，我國(guó)民法學(xué)理論需要重視“人的本質(zhì)”研究，將哲學(xué)上有關(guān)“人的本質(zhì)”研究運(yùn)用到民法典理論研究中，更具體而言，民法學(xué)需要厘清我國(guó)民法典保護(hù)的法益是什么，私法權(quán)利的界限是什么，從而體現(xiàn)我國(guó)民法典的人文價(jià)值關(guān)懷，即哲學(xué)思想在民法典制定過程中的具體實(shí)踐。

　　馬克思主義認(rèn)為人的本質(zhì)屬性是四性：一是人的自然屬性，但人的自然屬性并未能將人與動(dòng)物相區(qū)別;二是人的社會(huì)屬性，但這一屬性并沒有將馬克思主義哲學(xué)意義上的人和世俗社會(huì)上的人區(qū)別開來;三是人的類屬性，只有具備的人的類屬性才能使人使人成為純粹的人，有道德的人，脫離低級(jí)趣味的人;四是人的審美屬性，其主要指人與自然的關(guān)系，使人與自然實(shí)現(xiàn)和諧統(tǒng)一，這也是當(dāng)前生態(tài)哲學(xué)研究的主要問題。

　　同時(shí)，依據(jù)馬克思主義觀點(diǎn)，人自身是存在善惡兩面性的，恩格斯在《反杜林論》中指出人類來源于動(dòng)物界這個(gè)事實(shí)，表明人類永遠(yuǎn)擺脫不了獸性，問題是，人能擺脫多少而已。人同時(shí)存在著人性與獸性的兩個(gè)方面，人的一切文明行為是其人性的外在表現(xiàn)形式，人的一切不文明行為則蘊(yùn)含著其獸性的陰影。如何在民法典立法中弘揚(yáng)人性、扼制獸性，是我們民法學(xué)人應(yīng)該認(rèn)真思考的問題。而衡量這一目標(biāo)是否實(shí)現(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)，同樣是馬克思主義人的哲學(xué)思想。

　　此外，民法典的立法中，應(yīng)從理性哲學(xué)角度來論證民法制度的合理性。哲學(xué)上的理性分為工具理性和價(jià)值理性。工具理性強(qiáng)調(diào)的是手段，而價(jià)值理性則強(qiáng)調(diào)目的。民法典在立法中，是選擇工具理性還是目的理性，同樣是需要學(xué)者進(jìn)一步思考的問題。個(gè)人認(rèn)為，價(jià)值理性在立法中表現(xiàn)為法的內(nèi)在精神，而工具理性則表現(xiàn)為法的技術(shù)與法的規(guī)范。關(guān)于這一問題的探討，我們需要回歸到一個(gè)基本的問題，即什么是法或者法的本質(zhì)是什么?比利時(shí)著名哲學(xué)家、法學(xué)家佩雷爾曼法指出，法是由兩部分構(gòu)成的，一是法的精神，一是法的技術(shù)，而法的精神是法的靈魂，法的技術(shù)是法的從屬物。離開法的精神、法的靈魂，我們所立的法就是一部“死法”，是一部機(jī)械、呆板、滯后的法，離開法律規(guī)范，法的精神同樣無法得到實(shí)現(xiàn)。只有將價(jià)值理性和工具理性相結(jié)合，法的精神和法的規(guī)范才能共鑄一部充滿活力的法典。而現(xiàn)階段對(duì)法哲學(xué)思想在民法典制定過程中相關(guān)實(shí)踐問題的研究缺失，在一定程度上客觀限制了我們實(shí)現(xiàn)這一立法目標(biāo)，這種研究現(xiàn)象是需要我們民法學(xué)者予以注意的。

　　四、結(jié)論

　　我國(guó)法哲學(xué)思想在民法典制定過程中的實(shí)踐研究，不僅是豐富和發(fā)展當(dāng)代馬克思主義法哲學(xué)理論的必然要求，也是對(duì)中國(guó)特色社會(huì)主義法治理論更新的時(shí)代訴求和建立法治國(guó)家偉大實(shí)踐的積極回應(yīng)。法哲學(xué)思想的研究,對(duì)法律發(fā)展的深層歷史底蘊(yùn)及其對(duì)人的主體性的終極關(guān)懷進(jìn)行了深入、系統(tǒng)地分析和闡釋，是社會(huì)主義民法價(jià)值產(chǎn)生的內(nèi)在根據(jù)，而人類理性因素則是我國(guó)民法價(jià)值產(chǎn)生的必要條件。馬克思主義人的哲學(xué)思想構(gòu)成了我國(guó)私法價(jià)值的重要基礎(chǔ)，并以秩序、正義、公平、自由及效益為價(jià)值取向。這些目標(biāo)既相互沖突又相互整合，最終統(tǒng)一于人的自由自主、自覺自為的主體性發(fā)展。只有弘揚(yáng)法價(jià)值和確立法的時(shí)代精神,才能真正構(gòu)建起普遍有效的理性主義法治秩序，這也是我們重視民法典哲學(xué)思想研究的目的所在。

　　尹田教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：制定民法典總則的幾點(diǎn)思考

　　大家上午好!

　　非常感觸于我們年會(huì)對(duì)老一輩民法學(xué)者的尊崇和感恩，也非常感觸于利明會(huì)長(zhǎng)所提出和推崇的“團(tuán)結(jié)、寬容、豁達(dá)”的君子風(fēng)尚。

　　下面我談一談對(duì)制定民法典總則的三點(diǎn)思考：

　　1.在安排民法典總則有關(guān)規(guī)則的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)注意與民法基礎(chǔ)理論的銜接和互動(dòng)

　　立法必須有強(qiáng)大的理論支持，一定要反對(duì)缺乏理論研究和科學(xué)分析的為所欲為。舉個(gè)例子：法工委民法室內(nèi)稿將非法人組織和自然人、法人并列單獨(dú)規(guī)定，將之規(guī)定為一種獨(dú)立類型的民事主體。這就涉及到，什么是民事主體?什么是權(quán)利能力?你不能一方面說權(quán)利能力是主體資格，非法人組織沒有權(quán)利能力，同時(shí)又說非法人組織是民事主體。有人就說，權(quán)利能力不是主體資格，非法人組織能夠簽訂合同，所以就有權(quán)利能力。如果這樣說，那主體資格又是什么呢?如果非法人組織有權(quán)利能力，那它和法人又有什么區(qū)別呢?

　　權(quán)利能力是主體制度最重要的基本概念，這個(gè)概念如果到現(xiàn)在還存在什么爭(zhēng)議，還不能達(dá)成共識(shí)，那么，我們所設(shè)計(jì)的主體制度就缺乏最重要的基礎(chǔ)。

　　2.在民商合一的體制下，應(yīng)當(dāng)注意商事特殊規(guī)則的融入

　　應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，我們所見到的各種民法典，都不是民商合一的典范。我們現(xiàn)在的各種草案建議稿(包括我自己的建議稿)都顯得保守、沉重和陳舊，與它們都基本上沒有反映當(dāng)代商事活動(dòng)的特點(diǎn)有關(guān)。商事活動(dòng)的某些特殊性我們都是承認(rèn)的，但我們的民法典總則草案中，又有哪一個(gè)條文表現(xiàn)了商事活動(dòng)的特點(diǎn)，又有哪一個(gè)條文在適用上明確區(qū)分了民事活動(dòng)和商事活動(dòng)的不同?與此同時(shí)，民事活動(dòng)中的財(cái)產(chǎn)行為和身份行為也存在很大的差異，那么，在法律行為制度中，又有哪些條文指出了這些差異?

　　因此，在法律行為制度中：如果還要保留顯失公平這種可撤銷行為的類型的話，你恐怕就有必要明確限制其適用范圍，也就是不適用于商事活動(dòng)。還有代理制度，合同法第402、403條的規(guī)定完全不反映，還在說只能以被代理人名義，還是唱那些老調(diào)調(diào)，現(xiàn)代的商事代理那么復(fù)雜，你民商合一，代理制度又被設(shè)計(jì)成為一種獨(dú)立的制度，你在民法典總則的代理制度中一點(diǎn)都不規(guī)定，又打算規(guī)定到哪里去呢?所以，這項(xiàng)研究工作還必須要抓緊。

　　3.民法典總則是否規(guī)定自然人人格權(quán)，也就是人格權(quán)是否獨(dú)立成編的問題

　　這個(gè)問題，討論很多年了，但我覺得，學(xué)者對(duì)此在理論上的爭(zhēng)鋒相對(duì)少，自說自話多。一旦針鋒相對(duì)，似乎又多了些意氣，少了些理性。所以，這個(gè)問題還需要討論。我現(xiàn)在重述一下在這個(gè)問題上的最基本的觀點(diǎn)：

　　(1)自然人的人格權(quán)和法人的所謂人格權(quán)性質(zhì)完全不同。自然人的人格權(quán)表現(xiàn)的是作為生命個(gè)體的人的自由、安全和人的尊嚴(yán)，法人是組織體，不是人，只有財(cái)產(chǎn)屬性，沒有倫理屬性和政治屬性，無所謂人格尊嚴(yán)，也絕對(duì)不存在什么“一般人格權(quán)”。法人的名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)主要僅僅具備財(cái)產(chǎn)的或者商業(yè)的價(jià)值和意義，對(duì)法人人格權(quán)的侵害不能導(dǎo)致精神損害賠償，所以，自然人的人格權(quán)和法人的所謂人格權(quán)性質(zhì)不同，不能合在一起規(guī)定。

　　(2)從整體和根本來看，自然人的人格權(quán)不是根據(jù)民法而創(chuàng)設(shè)和取得，不是能夠與物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、身份權(quán)相并列的民事權(quán)利類型。我們每個(gè)個(gè)人的生存權(quán)利(包括生命、健康、身體)、自由權(quán)利(包括人身自由、婚姻自由，還要包括言論自由、遷徙自由、罷工自由等等)以及人格尊嚴(yán)，不是根據(jù)僅僅規(guī)范私人生活、民事生活領(lǐng)域的民法而取得。這些最最基本的權(quán)利，可以說是與生俱來的自然權(quán)利，也可以說是憲法賦予的人的基本權(quán)利，但絕對(duì)不能說是一種根據(jù)民法取得的民事權(quán)利。你在民法的人格權(quán)編中規(guī)定“自然人享有生命權(quán)”，你就不覺得難受嗎?(當(dāng)然，這里又涉及到一個(gè)基本問題：“什么是民法權(quán)利?什么是民事權(quán)利?”這個(gè)問題講不清楚，我們的民法典就沒有資格來創(chuàng)設(shè)和賦予每個(gè)個(gè)人以生命、健康、自由等等基本生存權(quán)利。)

　　再加上其它各種理由，我主張，民法典應(yīng)當(dāng)從民事保護(hù)的角度而不是從權(quán)利賦予的角度去規(guī)定自然人人格權(quán)的民法保護(hù)，同時(shí)，在這一過程中，實(shí)現(xiàn)對(duì)肖像權(quán)、隱私權(quán)等具體人格權(quán)的必要的類型化處理。據(jù)此，人格權(quán)民法保護(hù)看來最好放在侵權(quán)責(zé)任法中去規(guī)定，也可以在自然人一章中專設(shè)一節(jié)來規(guī)定各種具體人格權(quán)的內(nèi)容和權(quán)利行使的限制，在侵權(quán)責(zé)任法中規(guī)定侵權(quán)行為的構(gòu)成要件和責(zé)任后果。

　　我的發(fā)言完了。謝謝大家!

　　劉士國(guó)教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：關(guān)于人格權(quán)編調(diào)整對(duì)象的思考

　　民法各編都有相應(yīng)調(diào)整對(duì)象，人格權(quán)編的調(diào)整對(duì)象從我的研究當(dāng)中，我初步認(rèn)識(shí)到，人格權(quán)編相對(duì)于總則主體地位、侵權(quán)責(zé)任相關(guān)規(guī)定，其調(diào)整對(duì)象就是人格尊嚴(yán)的關(guān)系。其原因是：

　　第一，人格權(quán)體系的形成源自保護(hù)人格尊嚴(yán)關(guān)系的社會(huì)需求。資本主義自由競(jìng)爭(zhēng)時(shí)期，法國(guó)民法規(guī)定了人人主體地位平等，通過姓名的規(guī)定區(qū)分不同的民事主體。隨著科技的發(fā)展，壟斷形成，出現(xiàn)了限制人身自由的情況。德國(guó)民法典規(guī)定為了維護(hù)人類尊嚴(yán)，規(guī)定了生命、身體、健康、自由四種人格權(quán)。隨著攝影攝像技術(shù)的發(fā)展，從而產(chǎn)生了保護(hù)個(gè)人隱私的需要。在19世紀(jì)末，在美國(guó)出現(xiàn)隱私權(quán)的概念;在20世紀(jì)初，隱私權(quán)在發(fā)達(dá)國(guó)家趨于完善。二戰(zhàn)之后，針對(duì)德、日法西斯人體實(shí)驗(yàn)等暴行，聯(lián)合國(guó)的相關(guān)文獻(xiàn)規(guī)定人格尊嚴(yán)不得侵犯;針對(duì)企業(yè)隨意使用他人信息，經(jīng)合組織理事會(huì)的里斯本條約規(guī)定信息保護(hù)八原則，確定個(gè)人信息控制權(quán)的法理。

　　當(dāng)代環(huán)境問題產(chǎn)生環(huán)境權(quán)，是公私雙重性質(zhì)的權(quán)利，作為民事環(huán)境權(quán)，不僅有財(cái)產(chǎn)性，也有人格性，在良好環(huán)境下生存和工作是人的尊嚴(yán)的體現(xiàn)，我國(guó)《民法通則》在總結(jié)“文革”侵害人格尊嚴(yán)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，規(guī)定了人格尊嚴(yán)不受侵犯，規(guī)定公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)四種權(quán)利，法人名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)三種權(quán)利。之后在我國(guó)司法實(shí)踐中，出現(xiàn)隱私權(quán)、信用權(quán)、受教育權(quán)等糾紛，這些權(quán)利在我國(guó)特別法中得以規(guī)定或者在案例中予以確認(rèn)。調(diào)整人格尊嚴(yán)關(guān)系的人格權(quán)編是一個(gè)獨(dú)立的體系，是區(qū)別于主體制度人格關(guān)系和侵權(quán)責(zé)任關(guān)系的一個(gè)明確的界線。

　　第二，人格尊嚴(yán)關(guān)系是人格權(quán)編獨(dú)立成編的基礎(chǔ)，籠統(tǒng)的認(rèn)為人格權(quán)編調(diào)整人格關(guān)系，容易混淆主體人格和侵權(quán)法對(duì)人格權(quán)保護(hù)的規(guī)定，這是人格權(quán)法該不該獨(dú)立成編爭(zhēng)議的癥結(jié)所在。反對(duì)獨(dú)立成編主要的理由有兩點(diǎn)：一是人格與人格權(quán)不可分離，二是人格權(quán)獨(dú)立成編，總則的法律事實(shí)等有關(guān)規(guī)定不能使用，破壞了民法的科學(xué)性。很明顯，其第二點(diǎn)理由不能成立，比如訴訟時(shí)效僅適用于債權(quán)，代理也不適用婚姻，所以總則也有一些屬于重要規(guī)則，但不是共同性規(guī)則的規(guī)定。因此，人格權(quán)獨(dú)立成編除了法律事實(shí)不適用之外，其他還是使用的，因此這個(gè)理由不能成立。至于第一點(diǎn)理由，總的來說不無道理。如果認(rèn)為人格權(quán)編就是調(diào)整整個(gè)人格關(guān)系的話，就很難分清楚這個(gè)主體歸屬。而權(quán)利能力的問題也是人格關(guān)系的問題，法人名稱是主體的條件，因此必須規(guī)定，法人種類的規(guī)定也都是主體問題，因此，人格尊嚴(yán)關(guān)系界定為人格權(quán)編調(diào)整對(duì)象，人格權(quán)編的調(diào)整對(duì)象也就有了獨(dú)立的基礎(chǔ)，在民法體系上是科學(xué)的、嚴(yán)密的，與其他的規(guī)定不沖突、不矛盾，是相互配合的關(guān)系，應(yīng)該被不同觀點(diǎn)的人所接受。

　　第三，確定人格尊嚴(yán)關(guān)系，是保證高水平編纂人格權(quán)編，正確適用人格權(quán)法的重要條件，人格權(quán)編經(jīng)過民法學(xué)會(huì)修改幾次，每一次討論修改整體水平均有較大提高，以后的修改最好再精煉些。關(guān)于涉及到人格尊嚴(yán)的問題就是信息控制權(quán)，如個(gè)人信息在企業(yè)或者醫(yī)院、單位存放，我作為信息本人，我僅僅有的是信息控制權(quán)，除合理使用外，其他使用需要征得本人同意，這樣就是對(duì)尊嚴(yán)的肯定。

　　在司法實(shí)踐中，我發(fā)現(xiàn)有案例書把交通事故、醫(yī)療事故造成損害定位為人身權(quán)損害，這樣侵權(quán)法人身?yè)p害的案由就消失了。人格權(quán)法實(shí)質(zhì)上是人格尊嚴(yán)的關(guān)系。我認(rèn)為人格權(quán)法能濃縮到60-70條更為科學(xué)，人格權(quán)法獨(dú)立有其理論基礎(chǔ)，我也不同意放到侵權(quán)法中，根據(jù)我國(guó)的情況，也不同意把它列為一節(jié)，列為一節(jié)和獨(dú)立成編價(jià)值取向是一樣的，都是和主體相對(duì)的分立。獨(dú)立成編是比較適宜的觀點(diǎn)。我國(guó)的情況就是特別法關(guān)于人格權(quán)的保護(hù)不足。編纂民法典的機(jī)會(huì)，就是完善我國(guó)人格權(quán)制度的好機(jī)會(huì)，因此，從中國(guó)實(shí)際出來，人格權(quán)法要獨(dú)立成編。

　　溫世揚(yáng)教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：人格權(quán)立法中的幾個(gè)疑難問題

　　人格權(quán)立法是民法學(xué)研究會(huì)繼完成《民法總則》建議稿之后正在著力推進(jìn)的一項(xiàng)立法研究工作，剛才幾位大家對(duì)此發(fā)表了高見，下面我就人格權(quán)立法中的幾個(gè)疑難問題談幾點(diǎn)自己的看法。

　　第一是人格私法保護(hù)的立法模式問題，即人格權(quán)立法是要獨(dú)立成編還是其他立法模式。如果說人格權(quán)立法要獨(dú)立成編，就要回答三個(gè)問題：第一，是不是法政策的需要。這個(gè)問題其實(shí)應(yīng)該不成問題，因?yàn)閺姆ㄕ呱峡醇訌?qiáng)對(duì)人格的民法保護(hù)是十分必要的。第二是法理論的支撐問題。從德國(guó)開始，一百多年來，外國(guó)學(xué)者、中國(guó)民法學(xué)界對(duì)此進(jìn)行了深入的研究，并取得了相當(dāng)大的學(xué)術(shù)成就，但是人格權(quán)在法理上能否證立，包括人格權(quán)的客體是什么、人格權(quán)的內(nèi)容構(gòu)造如何等，個(gè)人認(rèn)為并沒有完全解決，學(xué)界還需要繼續(xù)努力。第三是法技術(shù)上能否實(shí)現(xiàn)，主要包括兩點(diǎn)：其一是人格權(quán)法的規(guī)范的品格能否體現(xiàn)，我們一般認(rèn)為民法規(guī)范是裁判規(guī)則兼行為規(guī)則，那么就不應(yīng)把不具有此種品格的條文放入人格權(quán)法中。其二是法典體系自洽問題，即人格權(quán)法獨(dú)立成編與總則中的主體制度、分則中的侵權(quán)責(zé)任制度等如何協(xié)調(diào)。基于這些考量，我認(rèn)為對(duì)于人格權(quán)獨(dú)立成編學(xué)界仍還沒有取得廣泛的共識(shí)，希望能夠繼續(xù)探討和對(duì)話。

　　第二，人格權(quán)保護(hù)的范圍問題，具體來講，問題在于對(duì)部分人格要素的商業(yè)化利用采取什么權(quán)利模式進(jìn)行保護(hù)。有些人格要素是具有商業(yè)價(jià)值的，是可利用的，由此就產(chǎn)生了不同的保護(hù)模式，有德國(guó)的人格權(quán)一元保護(hù)模式，以及美國(guó)的隱私權(quán)加商品化模式。這個(gè)問題關(guān)系到對(duì)人格權(quán)的本質(zhì)屬性的認(rèn)識(shí)。如果認(rèn)為人格權(quán)是一種受尊重權(quán)、一種非財(cái)產(chǎn)性權(quán)利，就不能把這種保護(hù)放入人格權(quán)之中;反之，如果認(rèn)為人格權(quán)是一種支配權(quán)，那么它就可以納入人格權(quán)保護(hù)的問題。我個(gè)人認(rèn)為人格權(quán)是一種受尊重權(quán)，而不是一種支配權(quán)，因此，對(duì)部分人格要素的商業(yè)化利用產(chǎn)生的權(quán)益的保護(hù)，不應(yīng)該放入人格權(quán)保護(hù)的范疇。

　　第三，具體人格權(quán)能的類型體系問題。民法學(xué)研究會(huì)提交會(huì)議的《人格權(quán)編專家建議稿》(征求意見稿)內(nèi)容比較豐富，在類型安排上采取了“分組”的方式來規(guī)定人格權(quán)類型，第一組是生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)，第二組是名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、信用權(quán)，第三組是隱私權(quán)、個(gè)人信息權(quán)。這是一種比較特殊的安排，尤其是第二組和第三組可能意味著所列的幾種人格權(quán)關(guān)系比較密切或者邊界不是很清晰，所以放在一起規(guī)定比較合適。但我個(gè)人覺得，就名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、信用權(quán)而言，只有名譽(yù)權(quán)屬于獨(dú)立的人格權(quán)類型，榮譽(yù)權(quán)、信用權(quán)都可以納入名譽(yù)權(quán)名下。其次，隱私和個(gè)人信息也是難以區(qū)分的，對(duì)個(gè)人信息財(cái)產(chǎn)方面利益的保護(hù)應(yīng)當(dāng)通過特別立法來實(shí)現(xiàn)。

　　李永軍教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法總則的立法技術(shù)及內(nèi)容安排

　　大家上午好，很感謝大家。今天我來談一下我對(duì)民法典的立法技術(shù)及體系安排的想法。中國(guó)未來的民法典，必須采取總分結(jié)合的方式。分則的編寫或許有一定的變數(shù)，總則的存在則毫無疑問。針對(duì)分則規(guī)定應(yīng)該遵照怎樣的立法技術(shù)和立法內(nèi)容，我來談幾點(diǎn)看法。對(duì)于立法技術(shù)，主要有兩點(diǎn)：第一，采取提取公因式的方式，第二，民法典必須堅(jiān)持規(guī)范性。對(duì)于第一點(diǎn)，我們應(yīng)參照德國(guó)民法典的立法技術(shù)，把分則的公因式提取出來構(gòu)成總則的基本內(nèi)容。所以分編過多后，公因式的提取就變得十分困難，會(huì)增加總則的不確定性和對(duì)整個(gè)法典的統(tǒng)治地位。這點(diǎn)需要認(rèn)真思考。從德國(guó)民法典及大陸法系立法來看，主要是沿著法律關(guān)系這樣一種較為抽象的概念展開的，也就是說根據(jù)法律關(guān)系的主體、客體、權(quán)利義務(wù)的產(chǎn)生和消滅。一般的大陸法系民法總則內(nèi)容也就是這幾部分。針對(duì)剛剛郭明瑞老師的講話，客體的名稱問題可以考慮。每一個(gè)訴的基礎(chǔ)就是法律關(guān)系。以前認(rèn)為法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)就是權(quán)利，也就是說從訴訟法，即實(shí)務(wù)的角度來講，只有權(quán)利的主體而非義務(wù)的主體可以提出訴。但從訴訟法的理論來看，“消極確認(rèn)之訴”現(xiàn)在正在盛行。因此僅有權(quán)利客體這樣的稱謂有可能是不準(zhǔn)確的。所以，我認(rèn)為，比較準(zhǔn)確的應(yīng)叫權(quán)利義務(wù)客體。關(guān)于公因式的話題，有學(xué)者提出，對(duì)于總則內(nèi)容，不應(yīng)受到公因式的限制。我不贊同這種看法。如果在總則中過多規(guī)定不是公因式的這樣一類內(nèi)容，則會(huì)削弱總則的基本地位。

　　第二，關(guān)于規(guī)范性問題。民法典的所有內(nèi)容都應(yīng)該是行為規(guī)范或者是裁判規(guī)范，最終視為裁判規(guī)范。也就是說民法典必須作為法官或者仲裁機(jī)構(gòu)裁判的依據(jù)。我們必須沿著此種思路去構(gòu)架民法典的內(nèi)容。那么在民法中的一些基本原則能構(gòu)成裁判內(nèi)容嗎?是裁判依據(jù)嗎?從大陸法系各國(guó)民法典來看，每個(gè)國(guó)家的法律都沒有規(guī)定基本原則。他們所謂的基本原則，都是從具體規(guī)范中提取出來的。但我國(guó)的體例和傳統(tǒng)來看，一般第一章均是基本原則。但有多少法院是依據(jù)基本原則作為裁判規(guī)范的呢?所以，對(duì)于基本原則的問題應(yīng)有一個(gè)認(rèn)識(shí)，很多根本不構(gòu)成裁判規(guī)范。但德國(guó)的基本原則多是從規(guī)范中抽象總結(jié)出來的，而不是直接在法典中規(guī)定的。舉例說明，我國(guó)合同法第三條規(guī)定，合同的當(dāng)事人法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。這一條款是一個(gè)規(guī)范嗎?其強(qiáng)調(diào)的后果是什么?根據(jù)此條款無法解釋。其實(shí)這一條款的后果是通過合同的無效、可撤銷具體的保護(hù)來規(guī)定的。因此，這一條是在合同法中規(guī)定是無意義的。因此，此種無用的條款不必在法律中寫出。

　　第三，關(guān)于人格權(quán)問題。關(guān)于人格權(quán)獨(dú)立成編，還是不獨(dú)立成編，是一個(gè)值得爭(zhēng)議、討論的話題。但問題是，能否為法官提供裁判基礎(chǔ)。比如生命權(quán)，其正面意義在哪里?所以說，要獨(dú)立成編，必須論證所有人格權(quán)能夠形成獨(dú)立形態(tài)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。因?yàn)椋谖覈?guó)，以及德國(guó)法中，把所有侵權(quán)、不當(dāng)?shù)美?、無因管理放在債法規(guī)定，是債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。比如，姓名權(quán)，其借助的是姓名權(quán)本身，而不是借助侵權(quán)來保護(hù)。有一個(gè)要求正確稱呼的問題。比如說，我叫李健，要用正確發(fā)音，就要發(fā)音為“健康”的“健”，而不是“低賤”的“賤”。姓名權(quán)本身，就可以形成獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。在德國(guó)、日本有很多判例。但是除了姓名權(quán)之外，其他的權(quán)利是否以侵權(quán)法的規(guī)范來保護(hù)?因此必須證明，人格權(quán)不借助侵權(quán)的規(guī)范，而起到一種裁判規(guī)范的作用。這點(diǎn)是在我們進(jìn)行人格權(quán)獨(dú)立成編上需要予以重視的。

　　其次，對(duì)于劉士國(guó)老師的觀點(diǎn)，我有一些不同的觀點(diǎn)。他認(rèn)為獨(dú)立成編和不獨(dú)立成編是一樣的。我認(rèn)為還是有一些不一樣的。至少，比如說，獨(dú)立成編時(shí)，就可能承認(rèn)法人具有人格權(quán)。非獨(dú)立成編，放在“自然人”名目下規(guī)定人格權(quán)，則只承認(rèn)自然人的人格權(quán)。但是不管是在自然人名下的人格權(quán)，還是獨(dú)立成編的人格權(quán)，其本質(zhì)在某種意義上是一致的。就是說，也是要證明這是一個(gè)裁判規(guī)范。把人格權(quán)置于自然人的名義之下，與人格權(quán)獨(dú)立成編在此種意義上是完全一致的。所以主張?jiān)谧匀蝗嗣乱?guī)定人格權(quán)的學(xué)者必須證明，人格權(quán)是能夠作為獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。

　　馬新彥教授(中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng))：民法典的境界

　　張文顯教授曾經(jīng)在他的《中國(guó)步入法治社會(huì)的必由之路》這篇文章中論證道，商品經(jīng)濟(jì)是法治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，商品經(jīng)濟(jì)孕育的社會(huì)意識(shí)，是法治的文化基礎(chǔ)。以商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系為內(nèi)容的民法是法治的真正法律基礎(chǔ)。由此得出結(jié)論：發(fā)展商品經(jīng)濟(jì)，制定和完善民事立法是中國(guó)步入法治社會(huì)的必由之路。縱觀法治的歷史，法治總是與商品經(jīng)濟(jì)有關(guān)，法治的實(shí)現(xiàn)程度取決于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平。在此意義上，中國(guó)改革開放30年最大的歷史功績(jī)是為新中國(guó)的法治建設(shè)奠定了經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、文化基礎(chǔ)和法律基礎(chǔ)。一些經(jīng)濟(jì)學(xué)者的觀點(diǎn)，鑒于我國(guó)GDP、貿(mào)易總額占全球總額的百分比，經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)于世界經(jīng)濟(jì)的拉動(dòng)能力所占的百分比，我們國(guó)家已經(jīng)接近或已經(jīng)是世界經(jīng)濟(jì)大國(guó)，然而對(duì)比之下，我們國(guó)家的法治發(fā)展水平還沒有達(dá)到一個(gè)令人滿意的境界。

　　上世紀(jì)七十年代的時(shí)候，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家的法律已經(jīng)將人們對(duì)自然環(huán)境視覺上的、美學(xué)意義上的精神享受作為與財(cái)產(chǎn)利益并存的人格利益予以尊重和保護(hù)了。在我們現(xiàn)今，因環(huán)境污染而導(dǎo)致的人身?yè)p害和財(cái)產(chǎn)損害都難以獲得足夠的保護(hù)。上世紀(jì)初，發(fā)達(dá)國(guó)家，當(dāng)土地的所有人沒有按照規(guī)劃的顏色、規(guī)格來建造自己的房屋，或者在自己的院落內(nèi)堆放垃圾或者不雅之物，法律上就可以根據(jù)地役權(quán)或者排除妨害請(qǐng)求權(quán)予以規(guī)制，以保護(hù)相鄰人在視覺上美學(xué)意義的精神享受，保護(hù)相鄰舒適、愉悅享用自己不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)益。在我們現(xiàn)今，在規(guī)劃好的社區(qū)內(nèi)私搭亂建、私人建地下室危及建筑的安全，都沒有足夠的或者正當(dāng)合理的解決途徑和解決方法。上世紀(jì)中葉，發(fā)達(dá)國(guó)家百年歷史的大企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善注銷，為了保護(hù)信賴企業(yè)在該企業(yè)世代工作的工人的信賴?yán)?，企業(yè)主解散、注銷自己企業(yè)的權(quán)利都會(huì)遭到法律的質(zhì)疑。但在我們的今天，因?qū)趯?duì)政府市政規(guī)劃的信賴而花費(fèi)畢生積蓄，在學(xué)校、公園附近購(gòu)買商品房，之后學(xué)校不見了，規(guī)劃的公園用地建商業(yè)性的小區(qū)甚至陵園或墓地，此時(shí)百姓的信賴?yán)鏇]有人予以關(guān)注，更無法律來保護(hù)、尊重、認(rèn)可。

　　我們現(xiàn)在所有的社會(huì)制度設(shè)計(jì)基本上是圍繞著現(xiàn)實(shí)性的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)的安全展開的。21世紀(jì)的民法典不應(yīng)僅僅局限于現(xiàn)實(shí)性的財(cái)產(chǎn)權(quán)以及人身權(quán)的安全利益上的保護(hù)，還應(yīng)對(duì)更高境界的精神利益、人格利益、信賴?yán)嬲J(rèn)可保護(hù)。對(duì)這樣更高境界的人格利益和財(cái)產(chǎn)利益的認(rèn)可、尊重和保護(hù)表征著民法典的境界，也表征著法治發(fā)展水平。正如同我們現(xiàn)今的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平不應(yīng)當(dāng)是百姓的溫飽，而應(yīng)當(dāng)是GDP在全球的百分比、貿(mào)易總額在全球的百分比、經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)全球經(jīng)濟(jì)的拉動(dòng)能力的百分比。所以在此我認(rèn)為，制定民法典，不應(yīng)當(dāng)僅僅拘泥于現(xiàn)行的民法通則