中國政法大學教授、中國法學會婚姻家庭法學研究會會長 夏吟蘭

　　民法典是調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的民事基本法律，是社會生活的百科全書，為滿足人民群眾對美好生活的向往提供了民事法律制度支撐，與人民生活密切相關(guān)。民法典的頒布標志著婚姻法回歸民法典，成為我國基本民事法律規(guī)范的重要組成部分。

　　一、婚姻家庭編入典之“變”

　　(一)體例結(jié)構(gòu)之變

　　2020年5月28日《中華人民共和國民法典》正式頒布，婚姻家庭編成為民法典的第五編，完成了婚姻法從獨立的單行立法重新回歸民法典之路。2017年開始編纂的民法典婚姻家庭編是在2001年修訂的婚姻法和1998年修訂的收養(yǎng)法的基礎(chǔ)上修改編纂的。從此，婚姻法和收養(yǎng)法均脫單入典，婚姻法回歸民法典，婚姻家庭編成為民法典的重要組成部分，收養(yǎng)法回歸婚姻家庭編，收養(yǎng)章成為婚姻家庭編的重要組成部分，從民法典的整個宏觀體系和婚姻家庭編的內(nèi)部微觀體系來看，均實現(xiàn)了完整統(tǒng)一。

　　民法總則第二條將調(diào)整對象修改為“調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系”，將人身關(guān)系置于財產(chǎn)關(guān)系之前，且首次在“人身權(quán)利”一節(jié)中明確規(guī)定“自然人因婚姻、家庭關(guān)系等產(chǎn)生的人身關(guān)系受法律保護”，將婚姻家庭等親屬身份關(guān)系納入民法典調(diào)整的范圍，確立了婚姻家庭編作為民法典組成部分的地位與性質(zhì)。民法總則對調(diào)整對象人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系順位的調(diào)整，表明了對人身關(guān)系的調(diào)整在價值上具有優(yōu)先性，更加重視人身關(guān)系，關(guān)注對親屬身份關(guān)系的保護，維護人民群眾的切身利益，體現(xiàn)了以人為本的立法理念。與之相應的是，婚姻家庭編增設(shè)了“婚姻家庭受國家保護”的規(guī)定，開宗明義將其確立為婚姻家庭編的首要基本原則，明確了保護婚姻家庭權(quán)利、維護婚姻家庭制度的國家責任。婚姻家庭受國家保護既是婚姻家庭立法理念的昭示，也是婚姻家庭編承載憲法精神的必然要求，彰顯了民法典以人為本，保護自然人基本人權(quán)的精神。

　　(二)與民法總則及其他各編關(guān)系之變

　　婚姻家庭編與民法典總則及其各分編關(guān)系之變。民法通則、物權(quán)法、合同法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、侵權(quán)責任法原來都是各自獨立的法律，成為民法典的一部分之后，相互之間的關(guān)系發(fā)生了重要變化。

　　一方面，民法總則規(guī)定的調(diào)整對象、基本原則、一般性規(guī)范等宏觀抽象、具有指導性的立法理念和價值取向決定了婚姻家庭法作為民法體系一部分的基本邏輯關(guān)系。民法典總則編的若干一般性規(guī)定，如民事法律行為、宣告失蹤、宣告死亡、民事代理、民事責任、訴訟時效等制度適用于婚姻家庭編。

　　另一方面，婚姻家庭編對身份關(guān)系的內(nèi)容進行了科學建構(gòu)，使身份關(guān)系與人格關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系共同奠定了民法典的制度大廈，實現(xiàn)了民法調(diào)整對象的完整性?；橐黾彝ゾ幵隗w例上與分則的其他各編保持了一致性，在具體內(nèi)容的邏輯結(jié)構(gòu)中保持了一定的關(guān)聯(lián)性。以“一般規(guī)定”取代了總則，規(guī)定婚姻家庭編中的一般性、總括性的問題;刪除婚姻法、收養(yǎng)法的法律責任及附則，統(tǒng)一適用侵權(quán)責任編以及民法典其他相關(guān)規(guī)定。物權(quán)編中規(guī)定的共有制度、居住權(quán)，合同編中規(guī)定的對違約行為的處罰，人格權(quán)編中規(guī)定的姓名權(quán)及救濟措施，繼承編中規(guī)定的法定繼承人范圍、順序和遺產(chǎn)分配原則，以及侵權(quán)責任編中規(guī)定的自然人的侵權(quán)責任等等或者是婚姻家庭編相關(guān)制度的基礎(chǔ)制度，或者是以婚姻家庭身份關(guān)系為前提而產(chǎn)生的人身關(guān)系或財產(chǎn)關(guān)系，或者是對婚姻家庭關(guān)系的違約行為或侵權(quán)行為之救助措施及法律責任，都適用于婚姻家庭關(guān)系。民法各分編統(tǒng)一規(guī)定在民法典中，可以避免立法重復，體現(xiàn)民法的體系結(jié)構(gòu)完整合理和內(nèi)部邏輯關(guān)系的協(xié)調(diào)，也為法律適用帶來方便。

　　同時，這也會對家事法的法律適用與法學研究的邏輯思維及技術(shù)方法帶來變革?；橐黾彝ゾ幾鳛槊穹ǖ涞囊徊糠?，在審判實踐中應當體系化地理解和運用民法典總則及各編法律規(guī)范，而不是單純地適用婚姻家庭編規(guī)范，全面保障婚姻家庭當事人的合法權(quán)益;家事法學研究應當進一步拓展研究視野和研究方法，而不能僅局限于傳統(tǒng)的婚姻家庭法學的研究方法，這是家事法學者面臨的重要課題與挑戰(zhàn)。

　　(三)具體制度和相關(guān)規(guī)定之變

　　婚姻家庭編現(xiàn)為民法典中的第五編，包括一般規(guī)定、結(jié)婚、家庭關(guān)系、離婚、收養(yǎng)，共計五章，79條。

　　此次婚姻家庭編具體制度及規(guī)定之變主要是增加了親屬、近親屬與家庭成員的概括性規(guī)定;修改了禁止結(jié)婚的條件，完善婚姻無效與可撤銷制度;拓展了夫妻共同財產(chǎn)的范圍、增加了日常家事代理、夫妻共同債務的認定、夫妻婚內(nèi)分割共同財產(chǎn)規(guī)則、登記離婚冷靜期、親子關(guān)系的確認與否認、離婚損害賠償?shù)亩档仔砸?guī)定;取消了家務勞動經(jīng)濟補償制度的適用前提、修改和完善了收養(yǎng)成立的條件等等。

　　入典之變的動因主要有以下四點：一是相關(guān)法律法規(guī)之變化，如人口與計劃生育法的變化直接導致計劃生育原則及夫妻計劃生育義務的取消以及收養(yǎng)條件的變化。二是社會上人民群眾的需求及呼聲，如夫妻共同債務的認定規(guī)則寫入婚姻家庭編、離婚冷靜期寫入離婚行政程序都與人民群眾的不斷呼吁有關(guān)。三是司法實踐中有判例、有解釋且已有多年司法實踐經(jīng)驗的規(guī)定上升為法律，如日常家事代理權(quán)、夫妻共同債務認定規(guī)則、夫妻婚內(nèi)分割共同財產(chǎn)規(guī)則、將勞動報酬、投資收益納入夫妻共同財產(chǎn)范圍等等都是以最高人民法院司法解釋的規(guī)定為藍本的。四是專家學者多年的學術(shù)研究及呼吁倡導?；橐黾彝ゾ幵黾拥膬?nèi)容絕大多數(shù)都能在學者的論文、專著等學術(shù)研究中找到理論依據(jù)及不同的觀點。中國法學會婚姻家庭法學研究會以研究會的名義先后向全國人大法工委提交了五份立法建議，牽頭起草的《婚姻家庭編專家建議稿》共計155條。

　　二、婚姻家庭編入典之“不變”

　　(一)婚姻家庭關(guān)系的倫理價值沒有變

　　首先，婚姻家庭關(guān)系的倫理價值是由其自然屬性和社會屬性所決定的。婚姻家庭是以兩性關(guān)系與血緣聯(lián)系為其自然條件而形成的社會關(guān)系，是人類社會最基本的社會關(guān)系，是人類社會得以延續(xù)和發(fā)展的基本人倫關(guān)系和社會基礎(chǔ)。其次，倫理性是婚姻家庭法律規(guī)范的顯明特征，婚姻家庭編的調(diào)整對象具有倫理屬性，且調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的倫理道德與法律規(guī)范相互影響，相互作用?；橐黾彝リP(guān)系的倫理性是性愛與親情的自然人倫關(guān)系受到社會認可并得到社會保護而確立的親屬身份關(guān)系的規(guī)則和行為規(guī)范，因此，它是由婚姻家庭的自然屬性與社會屬性共同決定的。再次，我國婚姻家庭法律規(guī)范中蘊含了主流社會所認可的倫理價值規(guī)范。1950年婚姻法確立了 “婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保護婦女兒童合法權(quán)益”的四大基本原則，并從此成為中國婚姻家庭立法的主旋律，成為婚姻家庭關(guān)系中占據(jù)主流的倫理道德觀念。2001年修訂的婚姻法，將“夫妻應當互相忠實、互相尊重;家庭成員應當敬老愛幼，互相幫助，維護平等、和睦文明的婚姻家庭關(guān)系”作為倡導性條款明確在總則當中，而此次婚姻家庭編則明確規(guī)定了“家庭應當樹立優(yōu)良家風，弘揚家庭美德，重視家庭文明建設(shè)”，體現(xiàn)了婚姻家庭立法通過在法律上肯認主流的倫理道德觀念，引領(lǐng)社會婚姻家庭倫理道德觀念發(fā)展的進路。從這個意義上講，我國的婚姻家庭法律對婚姻家庭倫理道德的發(fā)展具有導向性作用。新中國成立71年來婚姻家庭立法的演進不僅見證了婚姻家庭觀念的變革，也在其中發(fā)揮了重要作用。

　　(二)調(diào)整人身關(guān)系與調(diào)整財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范之間的區(qū)別沒有變

　　第一，婚姻家庭編不僅要保護平等、自愿、公平、誠信的民法基本原則，也要保護婦女、未成年人和老年人等特定群體的合法權(quán)益。因此，身份法上的權(quán)利義務關(guān)系不能依當事人意志隨意處分，不以利害得失為轉(zhuǎn)移。身份法中強制性的規(guī)范較多，國家為保護家庭中弱者的利益，實現(xiàn)實質(zhì)正義，公權(quán)力的干預范圍較廣且深。如禁止家庭暴力，就是以公權(quán)力介入家庭關(guān)系為主要特征的。家庭暴力不是私事，是需要多機構(gòu)合作共同解決的社會問題。

　　第二，婚姻家庭法范疇的法律行為具有限定性。民事法律中通行的意思自治原則，在婚姻家庭立法中受到多種限制。例如，婚姻家庭領(lǐng)域中身份行為的主體年齡受到特別限制，男性年滿22周歲，女性年滿20周歲才具有婚姻行為能力;年滿30周歲的自然人才具有收養(yǎng)行為能力。再如，某些身份行為不得代理，如結(jié)婚登記、離婚登記當事人必須親自到場，自行表達其真實意愿。

　　第三，婚姻家庭編所調(diào)整的法律關(guān)系具有相對穩(wěn)定性。與其他財產(chǎn)法律關(guān)系相比較，婚姻家庭法律關(guān)系是穩(wěn)定或相對穩(wěn)定的，因為它是以兩性結(jié)合和血緣聯(lián)系為自然條件的社會關(guān)系，是一種長期的或永久的倫理結(jié)合，而不是或不應當是基于利益的短暫的結(jié)合。血緣關(guān)系不可能解除，婚姻關(guān)系也是以永久共同生活為目的的，盡管現(xiàn)代社會離婚率高企，但人們的對婚姻的愿望依然是“百年好合，永結(jié)同心”。

　　第四，設(shè)立權(quán)利義務關(guān)系的目的不同：婚姻家庭立法所設(shè)立的夫妻之間、親子之間以及其他家庭成員之間的權(quán)利義務關(guān)系反映了家庭的經(jīng)濟職能以及家庭成員之間共同生活的需要，以養(yǎng)老育幼、相互扶助為目的，是婚姻家庭法倫理屬性在法律規(guī)范中的體現(xiàn)。因此，婚姻家庭法所調(diào)整的親屬之間的權(quán)利義務關(guān)系具有關(guān)聯(lián)性，主要表現(xiàn)在兩個方面。一是權(quán)利的行使與義務的履行具有同一性。某些調(diào)整親屬身份的權(quán)利義務緊密結(jié)合，難以區(qū)分。例如父母對未成年子女的撫養(yǎng)教育既可以視為父母的權(quán)利，也可以視為父母的義務，父母對子女撫養(yǎng)教育權(quán)利的行使與撫養(yǎng)教育義務的履行具有同一性。二是權(quán)利義務關(guān)系不具有對價性?；谟H屬身份而產(chǎn)生的權(quán)利和義務相一致，但不是等價交換，不具有對價性。例如夫妻之間、父母子女之間均有相互扶養(yǎng)的義務，但他們之間物質(zhì)上的扶養(yǎng)不對等，不對價，夫扶養(yǎng)妻不以妻曾扶養(yǎng)夫為條件，子女贍養(yǎng)父母不以父母曾撫養(yǎng)子女為條件，且扶養(yǎng)費的數(shù)額不考慮雙方各自支付的數(shù)額是否相等，是否對價，只考慮受扶養(yǎng)方的需要程度和扶養(yǎng)方的支付能力。因此，可以說婚姻家庭法律中的某些權(quán)利是具有義務性的權(quán)利，某些義務又是具有權(quán)利性的義務，歸根結(jié)底，這是由婚姻家庭法的倫理性，家庭生活共同性的客觀要求決定的。

　　顯然，婚姻家庭立法與財產(chǎn)立法的重要區(qū)別在于立法理念的不同，財產(chǎn)法的立法理念是個人本位下的個人主義，應當最大限度地保護個人利益，實現(xiàn)個人價值;而婚姻家庭編的立法理念則是人格獨立下的團體主義，在保障個人利益的同時要維護婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，實現(xiàn)婚姻家庭養(yǎng)老育幼、相互扶助的功能。合同編第四百六十四條第二款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定;沒有法律規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編規(guī)定?！焙蟀刖湓捠呛贤幮略黾拥膬?nèi)容。人格權(quán)編第一千零一條規(guī)定：“對自然人因婚姻家庭關(guān)系等產(chǎn)生的身份權(quán)利的保護，適用本法第一編、第五編和其他法律的相關(guān)規(guī)定;沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編人格權(quán)保護的有關(guān)規(guī)定。”合同編和人格權(quán)編的規(guī)定都體現(xiàn)了立法者的導向性，只有“依據(jù)其性質(zhì)”可以適用的才能參照適用相關(guān)規(guī)定?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護具有很強的身份屬性，其建立和解除都需要符合法定的實質(zhì)要件和形式要件，不是依據(jù)當事人之間的協(xié)議就可以自行設(shè)立或解除的。而身份財產(chǎn)權(quán)，是依附于身份關(guān)系而產(chǎn)生的。比如夫妻間的贈與往往是以感情為基礎(chǔ)，以身份關(guān)系的設(shè)立為前提的，是否能夠按照陌生人之間的贈與協(xié)議處理，的確需要慎重對待。因此，按照身份關(guān)系的屬性能否適用，如何適用合同編與人格權(quán)編以及其他各編相關(guān)規(guī)定是亟待進一步研究的問題。

　　最后，但不是最不重要的“不變”是婚姻家庭編宜粗不宜細的立法技術(shù)沒有變，避免引起社會不同意見以及社會矛盾的維穩(wěn)思維沒有變。因此婚姻家庭編中，同居關(guān)系、夫妻生育權(quán)、知情權(quán)、婚姻住所商定權(quán)的規(guī)制、夫妻財產(chǎn)制度的細化、親子關(guān)系的充實、人工生殖子女地位的確認，監(jiān)護制度的完善等多項規(guī)定與制度尚有闕如，有待于未來通過制定單行法規(guī)、立法解釋、司法解釋以及地方性法規(guī)等形式與時俱進地作出更為明確、具體，更具可操作性的相關(guān)規(guī)定。