中國政法大學(xué)教授、中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會會長 夏吟蘭

　　民法典是調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系的民事基本法律，是社會生活的百科全書，為滿足人民群眾對美好生活的向往提供了民事法律制度支撐，與人民生活密切相關(guān)。民法典的頒布標(biāo)志著婚姻法回歸民法典，成為我國基本民事法律規(guī)范的重要組成部分。

　　一、婚姻家庭編入典之“變”

　　(一)體例結(jié)構(gòu)之變

　　2020年5月28日《中華人民共和國民法典》正式頒布，婚姻家庭編成為民法典的第五編，完成了婚姻法從獨(dú)立的單行立法重新回歸民法典之路。2017年開始編纂的民法典婚姻家庭編是在2001年修訂的婚姻法和1998年修訂的收養(yǎng)法的基礎(chǔ)上修改編纂的。從此，婚姻法和收養(yǎng)法均脫單入典，婚姻法回歸民法典，婚姻家庭編成為民法典的重要組成部分，收養(yǎng)法回歸婚姻家庭編，收養(yǎng)章成為婚姻家庭編的重要組成部分，從民法典的整個(gè)宏觀體系和婚姻家庭編的內(nèi)部微觀體系來看，均實(shí)現(xiàn)了完整統(tǒng)一。

　　民法總則第二條將調(diào)整對象修改為“調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系”，將人身關(guān)系置于財(cái)產(chǎn)關(guān)系之前，且首次在“人身權(quán)利”一節(jié)中明確規(guī)定“自然人因婚姻、家庭關(guān)系等產(chǎn)生的人身關(guān)系受法律保護(hù)”，將婚姻家庭等親屬身份關(guān)系納入民法典調(diào)整的范圍，確立了婚姻家庭編作為民法典組成部分的地位與性質(zhì)。民法總則對調(diào)整對象人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系順位的調(diào)整，表明了對人身關(guān)系的調(diào)整在價(jià)值上具有優(yōu)先性，更加重視人身關(guān)系，關(guān)注對親屬身份關(guān)系的保護(hù)，維護(hù)人民群眾的切身利益，體現(xiàn)了以人為本的立法理念。與之相應(yīng)的是，婚姻家庭編增設(shè)了“婚姻家庭受國家保護(hù)”的規(guī)定，開宗明義將其確立為婚姻家庭編的首要基本原則，明確了保護(hù)婚姻家庭權(quán)利、維護(hù)婚姻家庭制度的國家責(zé)任。婚姻家庭受國家保護(hù)既是婚姻家庭立法理念的昭示，也是婚姻家庭編承載憲法精神的必然要求，彰顯了民法典以人為本，保護(hù)自然人基本人權(quán)的精神。

　　(二)與民法總則及其他各編關(guān)系之變

　　婚姻家庭編與民法典總則及其各分編關(guān)系之變。民法通則、物權(quán)法、合同法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、侵權(quán)責(zé)任法原來都是各自獨(dú)立的法律，成為民法典的一部分之后，相互之間的關(guān)系發(fā)生了重要變化。

　　一方面，民法總則規(guī)定的調(diào)整對象、基本原則、一般性規(guī)范等宏觀抽象、具有指導(dǎo)性的立法理念和價(jià)值取向決定了婚姻家庭法作為民法體系一部分的基本邏輯關(guān)系。民法典總則編的若干一般性規(guī)定，如民事法律行為、宣告失蹤、宣告死亡、民事代理、民事責(zé)任、訴訟時(shí)效等制度適用于婚姻家庭編。

　　另一方面，婚姻家庭編對身份關(guān)系的內(nèi)容進(jìn)行了科學(xué)建構(gòu)，使身份關(guān)系與人格關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系共同奠定了民法典的制度大廈，實(shí)現(xiàn)了民法調(diào)整對象的完整性?；橐黾彝ゾ幵隗w例上與分則的其他各編保持了一致性，在具體內(nèi)容的邏輯結(jié)構(gòu)中保持了一定的關(guān)聯(lián)性。以“一般規(guī)定”取代了總則，規(guī)定婚姻家庭編中的一般性、總括性的問題;刪除婚姻法、收養(yǎng)法的法律責(zé)任及附則，統(tǒng)一適用侵權(quán)責(zé)任編以及民法典其他相關(guān)規(guī)定。物權(quán)編中規(guī)定的共有制度、居住權(quán)，合同編中規(guī)定的對違約行為的處罰，人格權(quán)編中規(guī)定的姓名權(quán)及救濟(jì)措施，繼承編中規(guī)定的法定繼承人范圍、順序和遺產(chǎn)分配原則，以及侵權(quán)責(zé)任編中規(guī)定的自然人的侵權(quán)責(zé)任等等或者是婚姻家庭編相關(guān)制度的基礎(chǔ)制度，或者是以婚姻家庭身份關(guān)系為前提而產(chǎn)生的人身關(guān)系或財(cái)產(chǎn)關(guān)系，或者是對婚姻家庭關(guān)系的違約行為或侵權(quán)行為之救助措施及法律責(zé)任，都適用于婚姻家庭關(guān)系。民法各分編統(tǒng)一規(guī)定在民法典中，可以避免立法重復(fù)，體現(xiàn)民法的體系結(jié)構(gòu)完整合理和內(nèi)部邏輯關(guān)系的協(xié)調(diào)，也為法律適用帶來方便。

　　同時(shí)，這也會對家事法的法律適用與法學(xué)研究的邏輯思維及技術(shù)方法帶來變革。婚姻家庭編作為民法典的一部分，在審判實(shí)踐中應(yīng)當(dāng)體系化地理解和運(yùn)用民法典總則及各編法律規(guī)范，而不是單純地適用婚姻家庭編規(guī)范，全面保障婚姻家庭當(dāng)事人的合法權(quán)益;家事法學(xué)研究應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步拓展研究視野和研究方法，而不能僅局限于傳統(tǒng)的婚姻家庭法學(xué)的研究方法，這是家事法學(xué)者面臨的重要課題與挑戰(zhàn)。

　　(三)具體制度和相關(guān)規(guī)定之變

　　婚姻家庭編現(xiàn)為民法典中的第五編，包括一般規(guī)定、結(jié)婚、家庭關(guān)系、離婚、收養(yǎng)，共計(jì)五章，79條。

　　此次婚姻家庭編具體制度及規(guī)定之變主要是增加了親屬、近親屬與家庭成員的概括性規(guī)定;修改了禁止結(jié)婚的條件，完善婚姻無效與可撤銷制度;拓展了夫妻共同財(cái)產(chǎn)的范圍、增加了日常家事代理、夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定、夫妻婚內(nèi)分割共同財(cái)產(chǎn)規(guī)則、登記離婚冷靜期、親子關(guān)系的確認(rèn)與否認(rèn)、離婚損害賠償?shù)亩档仔砸?guī)定;取消了家務(wù)勞動經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的適用前提、修改和完善了收養(yǎng)成立的條件等等。

　　入典之變的動因主要有以下四點(diǎn)：一是相關(guān)法律法規(guī)之變化，如人口與計(jì)劃生育法的變化直接導(dǎo)致計(jì)劃生育原則及夫妻計(jì)劃生育義務(wù)的取消以及收養(yǎng)條件的變化。二是社會上人民群眾的需求及呼聲，如夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定規(guī)則寫入婚姻家庭編、離婚冷靜期寫入離婚行政程序都與人民群眾的不斷呼吁有關(guān)。三是司法實(shí)踐中有判例、有解釋且已有多年司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的規(guī)定上升為法律，如日常家事代理權(quán)、夫妻共同債務(wù)認(rèn)定規(guī)則、夫妻婚內(nèi)分割共同財(cái)產(chǎn)規(guī)則、將勞動報(bào)酬、投資收益納入夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍等等都是以最高人民法院司法解釋的規(guī)定為藍(lán)本的。四是專家學(xué)者多年的學(xué)術(shù)研究及呼吁倡導(dǎo)?；橐黾彝ゾ幵黾拥膬?nèi)容絕大多數(shù)都能在學(xué)者的論文、專著等學(xué)術(shù)研究中找到理論依據(jù)及不同的觀點(diǎn)。中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會以研究會的名義先后向全國人大法工委提交了五份立法建議，牽頭起草的《婚姻家庭編專家建議稿》共計(jì)155條。

　　二、婚姻家庭編入典之“不變”

　　(一)婚姻家庭關(guān)系的倫理價(jià)值沒有變

　　首先，婚姻家庭關(guān)系的倫理價(jià)值是由其自然屬性和社會屬性所決定的?；橐黾彝ナ且詢尚躁P(guān)系與血緣聯(lián)系為其自然條件而形成的社會關(guān)系，是人類社會最基本的社會關(guān)系，是人類社會得以延續(xù)和發(fā)展的基本人倫關(guān)系和社會基礎(chǔ)。其次，倫理性是婚姻家庭法律規(guī)范的顯明特征，婚姻家庭編的調(diào)整對象具有倫理屬性，且調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的倫理道德與法律規(guī)范相互影響，相互作用。婚姻家庭關(guān)系的倫理性是性愛與親情的自然人倫關(guān)系受到社會認(rèn)可并得到社會保護(hù)而確立的親屬身份關(guān)系的規(guī)則和行為規(guī)范，因此，它是由婚姻家庭的自然屬性與社會屬性共同決定的。再次，我國婚姻家庭法律規(guī)范中蘊(yùn)含了主流社會所認(rèn)可的倫理價(jià)值規(guī)范。1950年婚姻法確立了 “婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保護(hù)婦女兒童合法權(quán)益”的四大基本原則，并從此成為中國婚姻家庭立法的主旋律，成為婚姻家庭關(guān)系中占據(jù)主流的倫理道德觀念。2001年修訂的婚姻法，將“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)、互相尊重;家庭成員應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦文明的婚姻家庭關(guān)系”作為倡導(dǎo)性條款明確在總則當(dāng)中，而此次婚姻家庭編則明確規(guī)定了“家庭應(yīng)當(dāng)樹立優(yōu)良家風(fēng)，弘揚(yáng)家庭美德，重視家庭文明建設(shè)”，體現(xiàn)了婚姻家庭立法通過在法律上肯認(rèn)主流的倫理道德觀念，引領(lǐng)社會婚姻家庭倫理道德觀念發(fā)展的進(jìn)路。從這個(gè)意義上講，我國的婚姻家庭法律對婚姻家庭倫理道德的發(fā)展具有導(dǎo)向性作用。新中國成立71年來婚姻家庭立法的演進(jìn)不僅見證了婚姻家庭觀念的變革，也在其中發(fā)揮了重要作用。

　　(二)調(diào)整人身關(guān)系與調(diào)整財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范之間的區(qū)別沒有變

　　第一，婚姻家庭編不僅要保護(hù)平等、自愿、公平、誠信的民法基本原則，也要保護(hù)婦女、未成年人和老年人等特定群體的合法權(quán)益。因此，身份法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不能依當(dāng)事人意志隨意處分，不以利害得失為轉(zhuǎn)移。身份法中強(qiáng)制性的規(guī)范較多，國家為保護(hù)家庭中弱者的利益，實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義，公權(quán)力的干預(yù)范圍較廣且深。如禁止家庭暴力，就是以公權(quán)力介入家庭關(guān)系為主要特征的。家庭暴力不是私事，是需要多機(jī)構(gòu)合作共同解決的社會問題。

　　第二，婚姻家庭法范疇的法律行為具有限定性。民事法律中通行的意思自治原則，在婚姻家庭立法中受到多種限制。例如，婚姻家庭領(lǐng)域中身份行為的主體年齡受到特別限制，男性年滿22周歲，女性年滿20周歲才具有婚姻行為能力;年滿30周歲的自然人才具有收養(yǎng)行為能力。再如，某些身份行為不得代理，如結(jié)婚登記、離婚登記當(dāng)事人必須親自到場，自行表達(dá)其真實(shí)意愿。

　　第三，婚姻家庭編所調(diào)整的法律關(guān)系具有相對穩(wěn)定性。與其他財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系相比較，婚姻家庭法律關(guān)系是穩(wěn)定或相對穩(wěn)定的，因?yàn)樗且詢尚越Y(jié)合和血緣聯(lián)系為自然條件的社會關(guān)系，是一種長期的或永久的倫理結(jié)合，而不是或不應(yīng)當(dāng)是基于利益的短暫的結(jié)合。血緣關(guān)系不可能解除，婚姻關(guān)系也是以永久共同生活為目的的，盡管現(xiàn)代社會離婚率高企，但人們的對婚姻的愿望依然是“百年好合，永結(jié)同心”。

　　第四，設(shè)立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的目的不同：婚姻家庭立法所設(shè)立的夫妻之間、親子之間以及其他家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系反映了家庭的經(jīng)濟(jì)職能以及家庭成員之間共同生活的需要，以養(yǎng)老育幼、相互扶助為目的，是婚姻家庭法倫理屬性在法律規(guī)范中的體現(xiàn)。因此，婚姻家庭法所調(diào)整的親屬之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系具有關(guān)聯(lián)性，主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面。一是權(quán)利的行使與義務(wù)的履行具有同一性。某些調(diào)整親屬身份的權(quán)利義務(wù)緊密結(jié)合，難以區(qū)分。例如父母對未成年子女的撫養(yǎng)教育既可以視為父母的權(quán)利，也可以視為父母的義務(wù)，父母對子女撫養(yǎng)教育權(quán)利的行使與撫養(yǎng)教育義務(wù)的履行具有同一性。二是權(quán)利義務(wù)關(guān)系不具有對價(jià)性。基于親屬身份而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)相一致，但不是等價(jià)交換，不具有對價(jià)性。例如夫妻之間、父母子女之間均有相互扶養(yǎng)的義務(wù)，但他們之間物質(zhì)上的扶養(yǎng)不對等，不對價(jià)，夫扶養(yǎng)妻不以妻曾扶養(yǎng)夫?yàn)闂l件，子女贍養(yǎng)父母不以父母曾撫養(yǎng)子女為條件，且扶養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額不考慮雙方各自支付的數(shù)額是否相等，是否對價(jià)，只考慮受扶養(yǎng)方的需要程度和扶養(yǎng)方的支付能力。因此，可以說婚姻家庭法律中的某些權(quán)利是具有義務(wù)性的權(quán)利，某些義務(wù)又是具有權(quán)利性的義務(wù)，歸根結(jié)底，這是由婚姻家庭法的倫理性，家庭生活共同性的客觀要求決定的。

　　顯然，婚姻家庭立法與財(cái)產(chǎn)立法的重要區(qū)別在于立法理念的不同，財(cái)產(chǎn)法的立法理念是個(gè)人本位下的個(gè)人主義，應(yīng)當(dāng)最大限度地保護(hù)個(gè)人利益，實(shí)現(xiàn)個(gè)人價(jià)值;而婚姻家庭編的立法理念則是人格獨(dú)立下的團(tuán)體主義，在保障個(gè)人利益的同時(shí)要維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定，實(shí)現(xiàn)婚姻家庭養(yǎng)老育幼、相互扶助的功能。合同編第四百六十四條第二款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定;沒有法律規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編規(guī)定。”后半句話是合同編新增加的內(nèi)容。人格權(quán)編第一千零一條規(guī)定：“對自然人因婚姻家庭關(guān)系等產(chǎn)生的身份權(quán)利的保護(hù)，適用本法第一編、第五編和其他法律的相關(guān)規(guī)定;沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編人格權(quán)保護(hù)的有關(guān)規(guī)定?！焙贤幒腿烁駲?quán)編的規(guī)定都體現(xiàn)了立法者的導(dǎo)向性，只有“依據(jù)其性質(zhì)”可以適用的才能參照適用相關(guān)規(guī)定。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)具有很強(qiáng)的身份屬性，其建立和解除都需要符合法定的實(shí)質(zhì)要件和形式要件，不是依據(jù)當(dāng)事人之間的協(xié)議就可以自行設(shè)立或解除的。而身份財(cái)產(chǎn)權(quán)，是依附于身份關(guān)系而產(chǎn)生的。比如夫妻間的贈與往往是以感情為基礎(chǔ)，以身份關(guān)系的設(shè)立為前提的，是否能夠按照陌生人之間的贈與協(xié)議處理，的確需要慎重對待。因此，按照身份關(guān)系的屬性能否適用，如何適用合同編與人格權(quán)編以及其他各編相關(guān)規(guī)定是亟待進(jìn)一步研究的問題。

　　最后，但不是最不重要的“不變”是婚姻家庭編宜粗不宜細(xì)的立法技術(shù)沒有變，避免引起社會不同意見以及社會矛盾的維穩(wěn)思維沒有變。因此婚姻家庭編中，同居關(guān)系、夫妻生育權(quán)、知情權(quán)、婚姻住所商定權(quán)的規(guī)制、夫妻財(cái)產(chǎn)制度的細(xì)化、親子關(guān)系的充實(shí)、人工生殖子女地位的確認(rèn)，監(jiān)護(hù)制度的完善等多項(xiàng)規(guī)定與制度尚有闕如，有待于未來通過制定單行法規(guī)、立法解釋、司法解釋以及地方性法規(guī)等形式與時(shí)俱進(jìn)地作出更為明確、具體，更具可操作性的相關(guān)規(guī)定。