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《中國法學(xué)》2022年第6期目錄及內(nèi)容提要

時間:2023-02-01   來源:《中國法學(xué)》  責(zé)任編輯:敖婷婷

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黨的二十大精神科學(xué)闡釋

推進中國式法治現(xiàn)代化?

構(gòu)建人類法治文明新形態(tài)

——對黨的二十大報告的法治要義闡釋

黃文藝:中國人民大學(xué)法學(xué)院教授

內(nèi)容提要??黨的二十大報告的一個重大理論貢獻,就是深刻總結(jié)中國現(xiàn)代化建設(shè)的成功經(jīng)驗,集中外現(xiàn)代化理論之大成,提出了科學(xué)化系統(tǒng)化的中國式現(xiàn)代化理論。中國式法治現(xiàn)代化作為中國式現(xiàn)代化的法治篇,打破了西方中心主義的法治現(xiàn)代化神話,創(chuàng)造了一種全新版本的法治現(xiàn)代化樣態(tài),給世界法治現(xiàn)代化帶來了革命性影響。中國式法治現(xiàn)代化呈現(xiàn)出鮮明中國特色、中國氣派,是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)、獨立自主探索、以人民為中心、有組織有規(guī)劃、價值目標(biāo)高遠、現(xiàn)代科技驅(qū)動、促進世界和平發(fā)展的法治現(xiàn)代化。中國式法治現(xiàn)代化的主體工程,是建設(shè)中國特色社會主義法治體系,構(gòu)建人類法治文明新形態(tài)。中國式法治現(xiàn)代化的偉大使命,是在法治軌道上全面建設(shè)社會主義現(xiàn)代化國家,把法治貫穿于國家治理和國家建設(shè)各領(lǐng)域各方面各環(huán)節(jié),以高質(zhì)量法治保障社會主義現(xiàn)代化強國建設(shè)。

關(guān)鍵詞??中國式現(xiàn)代化??中國式法治現(xiàn)代化??中國特色社會主義法治體系??法治中國??人類法治文明新形態(tài)



□交叉學(xué)科研究

民刑共治:中國式現(xiàn)代犯罪治理新模式

劉艷紅:中國政法大學(xué)刑事司法學(xué)院教授

內(nèi)容提要??受民刑不分以刑為中心的傳統(tǒng)法制影響,重刑輕民的刑治模式成為我國犯罪治理的主導(dǎo)模式。為回應(yīng)中國式法治現(xiàn)代化新道路以及民法典時代提出的新要求,應(yīng)構(gòu)建民刑共治的中國式現(xiàn)代犯罪治理新模式。中國式法治現(xiàn)代化以追求良法善治為目標(biāo),而傳統(tǒng)刑治模式體現(xiàn)的是以泛刑化和重刑化為特征的犯罪之制,這就需要通過民刑共治新模式實現(xiàn)向犯罪之治的現(xiàn)代化治理目標(biāo)轉(zhuǎn)型。以人民為中心是中國式法治現(xiàn)代化的根本價值,而傳統(tǒng)刑治模式體現(xiàn)的是工具主義的物本邏輯,這就需要通過民刑共治新模式塑造犯罪治理的人本邏輯價值觀。中國式法治現(xiàn)代化要求貫徹尊重和保障人權(quán)的國家理念,而傳統(tǒng)刑治模式則體現(xiàn)較強的公權(quán)擴張色彩,這就需要以民刑共治新模式構(gòu)建私權(quán)保護的現(xiàn)代化法治思維,最大化地實現(xiàn)人的自由和全面發(fā)展。

關(guān)鍵詞??民刑共治??刑治??犯罪治理??中國式法治現(xiàn)代化


民法典時代的法治政府建設(shè)轉(zhuǎn)型

王青斌:中國政法大學(xué)法治政府研究院教授,中國政法大學(xué)習(xí)近平法治思想研究院研究員

內(nèi)容提要??民法典的出臺標(biāo)志著我國法典時代的到來,這為新時代法治政府建設(shè)提供了新的價值標(biāo)尺和歷史機遇。民法典蘊含的權(quán)利本位觀念、新設(shè)的公私法規(guī)范,對法治政府建設(shè)提出了轉(zhuǎn)型要求。為了回應(yīng)這一轉(zhuǎn)型要求,應(yīng)當(dāng)從觀念、規(guī)則和模式上把握民法典時代法治政府建設(shè)的轉(zhuǎn)型之道,實現(xiàn)新舊法治政府建設(shè)理論的跨越。具體而言,在觀念上,應(yīng)當(dāng)對消極有限政府有所揚棄,并明確積極有為政府的行動邊界,實現(xiàn)有限有為政府的雙重建構(gòu);在規(guī)則上,應(yīng)當(dāng)克服依行政法行政的局限,給予民法典以積極回應(yīng),將民法典規(guī)范納入至依法行政的法依據(jù)范疇內(nèi);在模式上,應(yīng)當(dāng)面向具體的行政任務(wù),在非秩序行政領(lǐng)域賦予政府一定的公私法主體與行為模式的自主選擇權(quán)。

關(guān)鍵詞??民法典??法治政府建設(shè)??轉(zhuǎn)型??依法行政


行為市場失靈及其法律應(yīng)對

應(yīng)飛虎:廣州大學(xué)法學(xué)院教授

內(nèi)容提要??半個世紀(jì)以來,人類的認知偏差被不斷發(fā)現(xiàn)和驗證,理論成果被經(jīng)營者大量應(yīng)用于市場營銷。利用認知偏差進行市場營銷并不違反現(xiàn)有法律關(guān)于消費者知情權(quán)、自主交易權(quán)等規(guī)定,但它損害消費者利益于無形之中,在宏觀上還會改變正常的市場競爭模式和交易模式,導(dǎo)致不當(dāng)?shù)馁Y源配置,從而形成行為市場失靈。在影響消費者決策的層次、信息呈現(xiàn)的方式以及損害結(jié)果的隱蔽程度等方面,行為市場失靈與傳統(tǒng)市場失靈完全不同,從而對傳統(tǒng)規(guī)制理論構(gòu)成了挑戰(zhàn),也在經(jīng)濟法相關(guān)制度方面形成了新的立法需求。認知偏差是人類的適應(yīng)性進化,在應(yīng)對行為市場失靈的過程中,需要基于這一事實判斷,超越傳統(tǒng)規(guī)制方式和規(guī)制方案,形成新的規(guī)制理念和規(guī)制路徑,在信息工具的使用、特定營銷情形的限制或禁止以及消費教育的開展等方面,構(gòu)建應(yīng)對行為市場失靈的經(jīng)濟法體系。

關(guān)鍵詞??行為市場失靈??信息不對稱??認知偏差??消費者權(quán)益??經(jīng)濟法



□生態(tài)法治研究

生態(tài)環(huán)境修復(fù)責(zé)任的體系化構(gòu)造

劉長興:華南理工大學(xué)法學(xué)院教授

內(nèi)容提要??近年來,生態(tài)環(huán)境修復(fù)責(zé)任的理論與實踐不斷發(fā)展,但其概念內(nèi)涵仍不清晰、性質(zhì)定位仍存爭議,立法和司法實踐也顯得相對滯后。以生態(tài)環(huán)境保護目標(biāo)為基本參照方能準(zhǔn)確界定生態(tài)環(huán)境修復(fù)的內(nèi)涵,進而明確生態(tài)環(huán)境修復(fù)責(zé)任的概念并推動其成為法律上定位準(zhǔn)確、內(nèi)容清晰的責(zé)任形態(tài)?;谏鷳B(tài)環(huán)境修復(fù)責(zé)任的公益維護和公共秩序恢復(fù)價值,應(yīng)當(dāng)明確其行政法律責(zé)任定位,并具體分為環(huán)境污染和破壞者的修復(fù)責(zé)任以及政府的修復(fù)責(zé)任,以區(qū)別于民事侵權(quán)救濟意義上的恢復(fù)性責(zé)任。對于《民法典》規(guī)定的生態(tài)環(huán)境修復(fù)責(zé)任,不宜在環(huán)境侵權(quán)制度框架下進行解釋,而應(yīng)堅持其公益救濟、公法責(zé)任的定位。應(yīng)將民事公益訴訟和生態(tài)環(huán)境損害賠償制度作為追究生態(tài)環(huán)境修復(fù)責(zé)任的特殊途徑。環(huán)境污染和破壞者的生態(tài)環(huán)境修復(fù)責(zé)任追究主要依賴環(huán)境行政法律、法規(guī)的完善,應(yīng)具體規(guī)定其適用范圍、條件,以及與修復(fù)標(biāo)準(zhǔn)和評價規(guī)則相聯(lián)系的修復(fù)責(zé)任內(nèi)容,并將其作為特殊的行政處罰方式納入行政執(zhí)法軌道;政府的生態(tài)環(huán)境修復(fù)責(zé)任應(yīng)當(dāng)明確責(zé)任主體及具體的成立條件、責(zé)任內(nèi)容,逐步實現(xiàn)制度化,提升其可執(zhí)行性。

關(guān)鍵詞??生態(tài)環(huán)境修復(fù)??公共利益??行政法律責(zé)任??行政處罰??政府職責(zé)


環(huán)境法典基本原則條款構(gòu)建研究

曹?煒:中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授,法學(xué)博士

內(nèi)容提要??為了克服現(xiàn)行法的不足、體現(xiàn)環(huán)境法典的新特點,環(huán)境法典基本原則條款應(yīng)當(dāng)發(fā)展和完善環(huán)境法基本原則體系。首先應(yīng)當(dāng)篩選《環(huán)境保護法》第5條確立的基本原則,合理選擇環(huán)境保護原則,排除具體的法律原則。其次應(yīng)當(dāng)解釋現(xiàn)有基本原則的內(nèi)涵并以可持續(xù)發(fā)展作為環(huán)境法典基本原則體系的內(nèi)在意義脈絡(luò)增補若干基本原則,構(gòu)建完整的、融貫的基本原則體系。依據(jù)上述要求,環(huán)境法典基本原則條款應(yīng)當(dāng)排除綜合治理原則和損害擔(dān)責(zé)原則,增加環(huán)境利益公平分配原則、風(fēng)險防范原則和環(huán)境責(zé)任者負擔(dān)原則,從而構(gòu)建以可持續(xù)發(fā)展為內(nèi)在意義脈絡(luò),保護優(yōu)先原則、風(fēng)險防范原則、預(yù)防為主原則、公眾參與原則、環(huán)境利益公平分配原則和環(huán)境責(zé)任者負擔(dān)原則相互協(xié)作和制約的環(huán)境法典基本原則體系。在具體法律表達上,應(yīng)當(dāng)采用分別獨立規(guī)范的形式,通過完整條款對基本原則進行表達,以發(fā)揮基本原則條款輔助裁判的功能。

關(guān)鍵詞??環(huán)境法典??環(huán)境法基本原則??原則體系??可持續(xù)發(fā)展



□ 學(xué)術(shù)專論

比例原則的法理屬性及其私法適用

于柏華:浙江工商大學(xué)法學(xué)院副教授,法學(xué)博士

內(nèi)容提要??各類主體都會面臨在價值沖突情境中如何合理行動這一問題。主體只有無偏倚地對待其追求的價值與被其損害的價值,使其行動體現(xiàn)“價值平衡”,相應(yīng)行動才可能具有合理性。比例原則作為基于價值平衡的規(guī)范性要求,因此可被用于規(guī)范各類主體在價值沖突情境中的行動。在不同價值沖突情境中,比例原則有兩種規(guī)范形態(tài)。一種是包含適當(dāng)性、必要性與平衡性的三要素形態(tài),另一種是僅包含平衡性的一要素形態(tài)。在私法中適用比例原則規(guī)范私主體行動時,需區(qū)分私主體行動引發(fā)的價值沖突類型,針對不同情況分別適用三要素比例原則或一要素比例原則。

關(guān)鍵詞??比例原則??價值平衡??三要素比例原則??一要素比例原則??私法


元宇宙治理法治化的理論定位與基本框架

王奇才:上海師范大學(xué)哲學(xué)與法政學(xué)院副教授,法學(xué)博士

內(nèi)容提要??元宇宙是人類以技術(shù)手段為自己構(gòu)筑的虛擬世界。元宇宙興起在延續(xù)數(shù)字治理部分議題的同時,也引發(fā)了新的治理難題。技術(shù)主導(dǎo)型的元宇宙治理模式,其局限性主要體現(xiàn)在技術(shù)架構(gòu)非中立性、虛擬身份不平等性和智能執(zhí)法并非最優(yōu)等方面。以法治化方式實施和推進元宇宙治理,應(yīng)當(dāng)重視體系性整合、法治主導(dǎo)、合法性思維優(yōu)先。基于元宇宙的事物性質(zhì)和構(gòu)筑元宇宙良好秩序的目標(biāo),元宇宙治理法治化的基本框架應(yīng)分類型、分層次立體展開,區(qū)分元宇宙治理中的內(nèi)容和行為、對現(xiàn)實的弱干涉和強干涉、公共品和私人品,在技術(shù)層、商業(yè)層、社會層采取不同法治化治理策略。在治理的要素構(gòu)成方面,元宇宙治理法治化意味著在治理目的上強化法律干預(yù)正當(dāng)性論證,在治理主體上政府與平臺協(xié)同治理,在治理規(guī)則上技術(shù)性規(guī)則與法律性規(guī)則有序銜接。

關(guān)鍵詞??元宇宙治理??法治化??理論定位??基本框架??治理策略


元宇宙的行政規(guī)制路徑:一個框架性分析

黃?锫:同濟大學(xué)法學(xué)院副教授,法學(xué)博士

內(nèi)容提要??元宇宙是新一代全真互聯(lián)網(wǎng)形態(tài),用戶、數(shù)據(jù)、算法是元宇宙時代社會經(jīng)濟活動的三個重要支點,三者之中都存在著諸多風(fēng)險,包括:因元宇宙用戶身份匿名化導(dǎo)致阻礙人們之間深入合作的風(fēng)險,因元宇宙數(shù)據(jù)集聚化導(dǎo)致對用戶個人信息與隱私、市場主體創(chuàng)新動力、國家數(shù)據(jù)安全的侵害風(fēng)險,因元宇宙算法權(quán)力化導(dǎo)致的信息數(shù)據(jù)再中心化、經(jīng)濟活動壟斷化、社會觀念操控化的風(fēng)險。這些風(fēng)險難以通過市場力量自行化解,需要行政規(guī)制的力量予以防范。具體的行政規(guī)制路徑包括搭建統(tǒng)一的元宇宙身份認證平臺、組織類用戶實行準(zhǔn)入與單一身份認證制、個體類用戶實行多元身份認證制等身份真實性規(guī)制,實施強制性用戶數(shù)據(jù)脫敏、限制元宇宙平臺企業(yè)利用商業(yè)數(shù)據(jù)從事同業(yè)競爭、規(guī)范跨境數(shù)據(jù)流動等數(shù)據(jù)安全性規(guī)制,以及算法透明規(guī)制、算法倫理規(guī)制及算法問責(zé)規(guī)制等算法向善性規(guī)制。

關(guān)鍵詞??元宇宙??行政規(guī)制??身份匿名化??數(shù)據(jù)集聚化??算法權(quán)力化


公司利益范式下的董事義務(wù)改革

傅?穹:吉林大學(xué)理論法學(xué)研究中心、法學(xué)院教授

內(nèi)容提要??作為提升公司長期價值的公司利益,保障著公司多方參與者的整體利益實現(xiàn),是平衡公司各主體利益沖突的價值工具。公司利益最大化作為董事的行為準(zhǔn)則,有助于全體股東和其他利益相關(guān)者共同獲益。董事角色“機構(gòu)說”最利于實現(xiàn)公司利益,董事之間相互監(jiān)督不意味著承擔(dān)橫向義務(wù)。董事勤勉義務(wù)改革應(yīng)凸顯理性人假定的差異化標(biāo)準(zhǔn),矯正董事催繳連帶責(zé)任的不當(dāng)擴張,填補授權(quán)資本制下董事公平對待義務(wù)的缺失,增加董事合規(guī)監(jiān)督義務(wù),允許章程豁免或適度限縮勤勉責(zé)任。董事忠實義務(wù)改革應(yīng)從嚴格的禁止模式轉(zhuǎn)向緩和的利益沖突平衡模式,完善自我交易、公司機會、同業(yè)競爭與高管薪酬的規(guī)則,提供違反忠實義務(wù)的多元化救濟路徑。公司利益范式不僅提供了董事義務(wù)改革的全新解釋框架,而且重塑了面向本土商事特質(zhì)的董事義務(wù)規(guī)則體系。

關(guān)鍵詞??公司利益??勤勉義務(wù)??忠實義務(wù)??授權(quán)資本制??公司治理


中國特色刑法域外適用規(guī)則的問題與完善

蔣?娜:北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院教授

內(nèi)容提要??近年來,西方個別國家頻繁利用其刑法追訴外國公民或?qū)嶓w,使刑法的域外適用和效力問題成為焦點,也凸顯出我國刑法域外效力規(guī)則不足、管轄范圍過窄、責(zé)任模糊等問題。同時,我國已締結(jié)或加入的國際條約之域外效力條款在本土刑法中轉(zhuǎn)化滯后,遠未滿足國內(nèi)日益增長的依托刑法調(diào)整對外關(guān)系之需,還導(dǎo)致刑法效力范圍拓展受阻或域外執(zhí)行缺位、錯位等后果。對此,我國亟需立足國情“對癥下藥”,加快完善中國特色的刑法域外適用規(guī)則,在聯(lián)合國文件框架下,基于國際法規(guī)則,適度擴張刑法的域外效力范圍,以利于依法懲治域外侵犯我國國家利益和公民權(quán)益之犯罪,切實履行我國承諾的國際條約義務(wù)。

關(guān)鍵詞??刑法域外適用??域外效力范圍??域外犯罪??多重管轄??增設(shè)連接點


中國法院“案多人少”的實證評估與應(yīng)對策略

程金華:上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院教授、中國法與社會研究院研究員

內(nèi)容提要??“案多人少”以及由此造成的司法能力危機,是當(dāng)今世界各國法院普遍面臨的問題?;诮y(tǒng)計和問卷調(diào)查數(shù)據(jù)的實證研究發(fā)現(xiàn),當(dāng)前中國法院系統(tǒng)“案多人少”問題日益突出。雖然中國法官的人均案件量低于日本和美國法官,但是中國法官普遍感到較大的工作負荷和壓力,部分原因在于其同時承擔(dān)比較繁重的審判與非審判工作任務(wù)。當(dāng)前中國法院的“案多人少”雖還沒有對司法效率造成明顯的損害,但影響了法官的工作積極性和隊伍的穩(wěn)定性。為了避免問題趨于嚴重,應(yīng)當(dāng)從訴訟需求和司法供給兩側(cè)同時發(fā)力,合理布局程序調(diào)節(jié)、社會治理、法院增員和管理增效四種途徑,展開全方位的系統(tǒng)改革。其中,改革重點是優(yōu)化法院管理效能,盡力減免法官的非審判工作時間支出以提高司法生產(chǎn)率,并通過法院組織體系的改造來建構(gòu)符合信息時代需求的現(xiàn)代化中國法院治理體系。

關(guān)鍵詞??案多人少??司法能力危機??訴訟需求??司法供給??法院管理


中國語境下的“檢察權(quán)”概念考察

王海軍:華東政法大學(xué)法律史研究中心副教授,法學(xué)博士

內(nèi)容提要??“檢察權(quán)”是我國《憲法》上一項由檢察機關(guān)獨立行使的國家權(quán)力。從概念流變來看,清末變法構(gòu)建了現(xiàn)代“檢察權(quán)”概念中的職權(quán)維度,在民國時期不斷擴展。在新中國成立前的人民檢察制度建設(shè)中,“檢察權(quán)”概念術(shù)語首現(xiàn),并與蘇聯(lián)檢察立法一并影響了新中國成立初期的檢察立法,其內(nèi)涵為具有法律監(jiān)督屬性的檢察職權(quán)。1954年《憲法》將“檢察權(quán)”概念憲法化后,拓展出了國家權(quán)力的意涵,確定了行使職權(quán)的獨立性,并延續(xù)了法律監(jiān)督屬性。改革開放后,1982年《憲法》明確“檢察權(quán)”為獨立行使且具有法律監(jiān)督屬性的國家權(quán)力,在刑事檢察方面行使職權(quán)。在現(xiàn)今中國立法中,“檢察權(quán)”為獨立行使、蘊含極強的法律監(jiān)督屬性、包含多項職權(quán)的國家權(quán)力,發(fā)揮對中國特色社會主義法治建設(shè)的保障功能。

關(guān)鍵詞??檢察制度??檢察權(quán)??法律監(jiān)督??概念史


證據(jù)屬性的中國法律之道

周洪波:西南民族大學(xué)法學(xué)院教授

內(nèi)容提要??證據(jù)屬性是證據(jù)法學(xué)的基本問題,在我國歷來多有爭議。我國較長時間里所肯認的學(xué)說是證據(jù)應(yīng)當(dāng)具有客觀性、關(guān)聯(lián)性(相關(guān)性)、合法性,但其在近年來遭到的批判甚烈,理論上表現(xiàn)出建立新學(xué)說的強烈欲望。新近的探索推進了理論的進展,然而,還有一些問題有待澄清。為此,需要闡明:明確證據(jù)的當(dāng)前事實性,才能有效界分證據(jù)與待證事實,進而實現(xiàn)對證據(jù)相關(guān)性的問題聚焦;對證據(jù)相關(guān)性建構(gòu)的事理原理及其運用的法律規(guī)導(dǎo)原理(法律許可的事理相關(guān)性)進行澄明,才能凸顯證據(jù)相關(guān)性對于制度建構(gòu)的根本意義,以及明晰我國“法律傳統(tǒng)”對證據(jù)相關(guān)性理論的影響及其存在的問題。合理的證據(jù)屬性理論在我國的現(xiàn)實化,不僅需要對一些既有證據(jù)規(guī)則進行新的闡釋,還有必要對規(guī)則進行一些新的表達和拓展。

關(guān)鍵詞??證據(jù)屬性??當(dāng)前事實性??證據(jù)相關(guān)性??證據(jù)規(guī)則





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